第二節(jié)經(jīng)濟糾紛的解決途徑

知識點一、經(jīng)濟糾紛的概念與解決途徑

知識點二、仲裁

(二)適用范圍

【拓展提示】勞動爭議可申請勞動仲裁,但勞動仲裁適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》。農(nóng)業(yè)承包合同糾紛適用《農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法》。

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-006·單選題】下列爭議中,可以適用《仲裁法》進行仲裁的是(   )。

a. 某公司與其職工李某因解除勞動合同發(fā)生的爭議

b. 高某與其弟弟因財產(chǎn)繼承發(fā)生的爭議

c. 某學校因購買電腦的質(zhì)量問題與某商場發(fā)生的爭議

d. 王某因不服某公安局對其作出的罰款決定與該公安局發(fā)生的爭議

【參考答案】c

【答案解析】本題考核仲裁的適用范圍。1)選項a:勞動爭議不適用于《仲裁法》;(2)選項b:繼承糾紛不能提請仲裁;(3)選項d:行政爭議不能提請仲裁。

(三)仲裁的基本原則

1.自愿原則。當事人采用仲裁方式解決糾紛,應(yīng)當雙方自愿,達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議,一方申請仲裁的,仲裁委員會不予受理。

2.依據(jù)事實和法律,公平合理地解決糾紛的原則。仲裁要堅持以事實為依據(jù),以法律為準繩的原則。在法律沒有規(guī)定或者規(guī)定不完備的情況下,仲裁庭可以按照公平合理的一般原則來解決糾紛。

3.獨立仲裁原則。仲裁機構(gòu)不依附于任何機關(guān)而獨立存在,仲裁依法獨立進行,不受任何行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。

4.一裁終局制度。仲裁庭作出的仲裁裁決為終局裁決,仲裁裁決作出后,當事人就同一糾紛再申請仲裁或向人民法院起訴的,仲裁委員會或者人民法院不予受理。

(四)仲裁機構(gòu)——仲裁委員會

1.仲裁委員會性質(zhì):民間性組織

1)不實行地域管轄。仲裁委員會不按行政區(qū)劃層層設(shè)立,可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立,也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立。

2)不實行級別管轄。仲裁委員會獨立于行政機關(guān),與行政機關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會之間沒有隸屬關(guān)系。

2.仲裁委員會組成

由主任1人、副主任24人和委員711人組成。仲裁委員會的組成人員中,法律、經(jīng)濟貿(mào)易專家不得少于2/3。

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-007·多選題】根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,下列關(guān)于仲裁委員會的表述中,正確的有( )。

a. 仲裁委員會是司法機關(guān)

b. 仲裁委員會不按行政區(qū)劃層層設(shè)立

c. 仲裁委員會獨立于行政機關(guān)

d. 仲裁委員會之間沒有隸屬關(guān)系

【參考答案】bcd

【答案解析】本題考核仲裁機構(gòu)。仲裁委員會不是行政機關(guān)或司法機關(guān),只是獨立的裁決經(jīng)濟糾紛的民間組織機構(gòu)。

(五)仲裁協(xié)議

1.仲裁協(xié)議的概念

仲裁協(xié)議是指雙方當事人自愿把他們之間可能發(fā)生或者已經(jīng)發(fā)生的經(jīng)濟糾紛提交仲裁機構(gòu)裁決的書面約定。

【核心提示】仲裁協(xié)議應(yīng)以書面形式訂立??陬^達成仲裁的意思表示無效。

2.仲裁協(xié)議的內(nèi)容

1)請求仲裁的意思表示;

2)仲裁事項;

3)選定的仲裁委員會。

【核心提示】仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的, 當事人可以補充協(xié)議:達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效。

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-008·多選題】根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,下列各項中,屬于仲裁協(xié)議必備內(nèi)容的有(    )。 
a.
仲裁事項                         b.選定的仲裁委員會 
c.
選定的仲裁員                  d.請求仲裁的意思表示 

【參考答案】abd 

【答案解析】本題考核仲裁協(xié)議內(nèi)容。仲裁協(xié)議應(yīng)當具有下列內(nèi)容:(1)請求仲裁的意思表示;(2)仲裁事項;(3)選定的仲裁委員會。

3.仲裁協(xié)議的效力

1)仲裁協(xié)議的獨立性。仲裁協(xié)議一經(jīng)依法成立,即具有法律約束力。仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無效,不影響仲裁協(xié)議的效力。

2)仲裁庭有權(quán)確認合同的效力

①當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,可以請求仲裁委員會作出決定或者請求法院作出裁定。

②請求權(quán)沖突,法院定。一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求法院作出裁定的,由法院裁定。

③當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議,應(yīng)當在仲裁庭首次開庭前提出。

3)當事人達成仲裁協(xié)議,一方向法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,法院應(yīng)當駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外;另一方在首次開庭前未對法院受理該案提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,法院應(yīng)當繼續(xù)審理。(或裁或?qū)彽难由旖庾x——“過錯原則”

 

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-009·單選題】甲、乙發(fā)生合同糾紛,繼而對雙方事先簽訂的仲裁協(xié)議效力發(fā)生爭議。甲提請丙仲裁委員會確認仲裁協(xié)議有效,乙提請丁法院確認仲裁協(xié)議無效。關(guān)于確定該仲裁協(xié)議效力的下列表述中,符合法律規(guī)定的是( )。
     a.
應(yīng)由丙仲裁委員會對仲裁協(xié)議的效力作出決定
     b.
應(yīng)由丁法院對仲裁協(xié)議的效力作出裁定
     c.
應(yīng)根據(jù)甲、乙提請確認仲裁協(xié)議效力的時間先后來確定由仲裁委員會決定或丁法院裁定
     d.
該仲裁協(xié)議自然失效

【參考答案】b

【答案解析】本題考核仲裁相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。

 

(六)仲裁裁決

1.仲裁不實行級別管轄和地域管轄,仲裁委員會應(yīng)當由當事人協(xié)議選定。

2.仲裁庭組成:可以由3名仲裁員或者1名仲裁員組成。

1)仲裁庭由3名仲裁員組成的,設(shè)首席仲裁員。當事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的,應(yīng)當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1仲裁員,3仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。3名仲裁員是首席仲裁員。

2)當事人約定由1名仲裁員成立仲裁庭的,應(yīng)當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。當事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的,由仲裁委員會主任指定。

3.仲裁中的回避制度

仲裁員有下列情形之一的,必須回避,當事人也有權(quán)提出回避申請:

1)是本案當事人或者當事人、代理人的近親屬;

2)與本案有利害關(guān)系;

3)與本案當事人、代理人有其他關(guān)系,可能影響公正仲裁的;

4私自會見當事人、代理人,或者接受當事人、代理人的請客送禮的。

4.仲裁應(yīng)當開庭進行;當事人協(xié)議不開庭的,仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書及其他材料作出裁決。

5.仲裁不公開進行;當事人協(xié)議公開的,可以公開進行;但涉及國家秘密的除外。

6.當事人的和解

申請仲裁后,當事人可以自行和解。達成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。當事人達成和解協(xié)議,撤回仲裁申請后又反悔的,可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。

7.仲裁庭的調(diào)解

①仲裁庭在作出裁決前,可以先行調(diào)解。當事人自愿調(diào)解的,仲裁庭應(yīng)當調(diào)解。

②調(diào)解不成的,仲裁庭應(yīng)當及時作出裁決。

③調(diào)解達成協(xié)議的,仲裁庭應(yīng)當制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書,調(diào)解書與裁決書具有同等的法律效力。

④調(diào)解書經(jīng)雙方當事人“簽收”后,即發(fā)生法律效力。在調(diào)解書“簽收前”當事人反悔的,仲裁庭應(yīng)當及時作出裁決。

8.仲裁裁決的作出

仲裁裁決應(yīng)當按照多數(shù)仲裁員的意見作出;仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決應(yīng)當按照首席仲裁員的意見作出。

9.仲裁裁決書的生效

裁決書自“作出”之日起發(fā)生法律效力。

10.仲裁裁決的強制執(zhí)行

如果一方當事人不履行仲裁裁決的,另一方當事人可以按照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。

【拓展提示】(1)對裁決不服時,仲裁裁決作出后,當事人就同一糾紛再申請仲裁或向人民法院起訴的,仲裁委員會或者人民法院不予受理;(2)一方不履行裁決時,另一方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行。(不服裁決和裁決不履行要區(qū)分。)

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-010·多選題】下列關(guān)于仲裁審理的表述中,符合仲裁法律制度規(guī)定的有(    )。

a. 除當事人協(xié)議外,仲裁開庭進行

b. 仲裁員不實行回避制度

c. 當事人可以自行和解

d. 仲裁庭可以進行調(diào)解

【參考答案】acd

【答案解析】本題考核仲裁裁決。

1)選項a:仲裁應(yīng)當開庭進行,當事人協(xié)議不開庭的,仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書及其他材料作出裁決;

2)選項b:仲裁程序與訴訟程序中均規(guī)定了回避制度;

3)選項c:申請仲裁后,當事人可以自行和解;

4)選項d:仲裁庭在作出裁決前,可以先行調(diào)解;當事人自愿調(diào)解的,仲裁庭應(yīng)當調(diào)解。

知識點三、民事訴訟

(一)民事訴訟的適用范圍(5項)

1.因民法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法等調(diào)整的平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生的民事案件,如合同糾紛、房產(chǎn)糾紛、侵害名譽權(quán)糾紛等案件;

2.因經(jīng)濟法、勞動法調(diào)整的社會關(guān)系發(fā)生的爭議,法律規(guī)定適用民事訴訟程序?qū)徖淼陌讣?,如企業(yè)破產(chǎn)案件、勞動合同糾紛案件等;

3.適用特別程序?qū)徖淼倪x民資格案件和宣告公民失蹤、死亡等非訟案件;

4.按照督促程序解決的債務(wù)案件;

5.按照公示催告程序解決的宣告票據(jù)和有關(guān)事項無效的案件。

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-011·多選題】下列案件中,適用《民事訴訟法》的有(    )。

a. 公民名譽權(quán)糾紛案件

b. 企業(yè)與銀行因票據(jù)糾紛提起訴訟的案件

c. 納稅人與稅務(wù)機關(guān)因稅收征納爭議提起訴訟的案件

d. 勞動者與用人單位因勞動合同糾紛提起訴訟的案件

【參考答案】abd

【答案解析】本題考核民事訴訟的適用范圍。1)選項c:納稅人與稅務(wù)機關(guān)因稅收征納爭議提起訴訟的,應(yīng)當適用行政訴訟程序;(2)選項d:勞動仲裁不同于商事仲裁,但勞動合同糾紛案件適用民事訴訟程序?qū)徖怼?/span>

(二)審判制度——兩審終審制

1.合議制度

合議制度是指由3名以上(單數(shù))審判人員組成審判組織,代表法院行使審判權(quán),對案件進行審理并作出裁判的制度。

1)一審。人民法院審理第一審民事案件,除適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣蓪徟袉T一人獨任審理外,一律由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。

2)二審。人民法院審理第二審民事案件,由審判員(不包括陪審員)組成合議庭。

3)合議庭的成員,應(yīng)當是3人以上的單數(shù)。

【拓展提示】仲裁庭由3名或者1名仲裁員組成。

2.回避制度

3.公開審判制度

1)審判過程公開——即開庭

【核心提示】3種情況不開庭:涉及國家秘密、個人隱私、法律另有規(guī)定的。

2)審判結(jié)果公開

不論案件是否公開審理,一律公開宣告判決。

4.兩審終審制度

一個訴訟案件經(jīng)過兩級法院審判后即終結(jié)。

1)一審審判后 ,當事人如果不服 , 有權(quán)在法定期限內(nèi)向上一級法院提起上訴,由該上一級法院進行第二審。

2)經(jīng)二審法院的判決、裁定是終審的判決、裁定。

3)一審終審

適用于:①特別程序、②督促程序、③公示催告程序④企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣葑罡咴簩徖淼囊粚彴讣?,實行一審終審,對終審判決、裁定,當事人不得上訴。

(三)訴訟管轄

1.級別管轄

級別管轄是根據(jù)案件性質(zhì)、案情繁簡、影響范圍,來確定上、下級法院受理第一審案件的分工和權(quán)限。大多數(shù)民事案件均歸基層法院管轄。

2.地域管轄

各級法院的轄區(qū)和各級行政區(qū)劃是一致的。地域管轄又分為一般地域管轄、特殊地域管轄和專屬管轄等。

1)一般地域管轄,也叫普通管轄。通常實行“原告就被告”原則,即由被告住所地法院管轄,原告向被告住所地法院起訴。

2)特殊地域管轄,是以訴訟標的所在地、法律事實所在地為標準確定管轄法院,也稱特別管轄。

 

新增教材第四點④因公司設(shè)立、確認股東資格、分配利潤、解散等糾紛提起的訴訟,由公司所在地人民法院管轄。

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-012·多選題】甲企業(yè)得知競爭對手乙企業(yè)在m地的營銷策略將會進行重大調(diào)整,于是到乙企業(yè)設(shè)在n地的分部竊取乙企業(yè)內(nèi)部機密文件,隨之采取相應(yīng)對策,給乙企業(yè)在m地的營銷造成重大損失,乙企業(yè)經(jīng)過調(diào)查掌握了甲企業(yè)的侵權(quán)證據(jù),擬向法院提起訴訟,其可以選擇提起訴訟的法院有(?。?/span>

a. 甲住所地法院          b. 乙住所地法院

c. m地法院            d. n地法院

【參考答案】acd

【答案解析】本題考核訴訟管轄權(quán)。根據(jù)規(guī)定,因侵權(quán)行為提起的訴訟,由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權(quán)行為地,包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。本題中,侵權(quán)行為實施地是n地(n地的分部實施竊取行為),侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地是m地(乙企業(yè)在m地的營銷策略),被告是甲企業(yè),所以答案是acd

3.專屬管轄  

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-013·單選題】甲、乙因某不動產(chǎn)發(fā)生糾紛,甲欲通過訴訟方式解決。其選擇訴訟管轄法院的下列表述中,符合法律規(guī)定的是( )。

a. 甲只能向甲住所地法院提起訴訟

b. 甲只能向乙住所地法院提起訴訟

c. 甲只能向該不動產(chǎn)所在地法院提起訴訟

d. 甲可以選擇向乙住所地或該不動產(chǎn)所在地法院提起訴訟

【參考答案】 c

【答案解析】本題考核專屬管轄權(quán)。因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地法院管轄。

4.共同管轄和選擇管轄

兩個以上法院都有管轄權(quán)(共同管轄)的訴訟,原告可以向其中一個法院起訴(選擇管轄);原告向兩個以上有管轄權(quán)的法院起訴的,由最先立案的法院管轄。

(四)訴訟時效

1.訴訟時效和訴訟時效期間的概念
1)訴訟時效,是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利而失去訴訟保護的制度。

2)訴訟時效期間是指權(quán)利人請求法院或仲裁機關(guān)保護其民事權(quán)利的法定期間。
【核心提示】訴訟時效期間屆滿,權(quán)利人喪失的是勝訴權(quán),即喪失依訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利;權(quán)利人的實體權(quán)利并不消滅,債務(wù)人自愿履行的,不受訴訟時效限制。

 

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-014·單選題】王某租賃張某一套住房,租賃期間為201211日至1231日,約定2012630日之前支付房租,但王某一直未付房租,張某也未催要,根據(jù)民事訴訟法律制度關(guān)于訴訟時效的規(guī)定,張某可以向法院提起訴訟,主張其民事權(quán)利的法定期間是( )。

a. 2013630日之前

b. 20131231日之前

c. 2014630日之前

d. 20141231日之前

【參考答案】 a

【答案解析】本題考核特殊訴訟時效。延付或者拒付租金的訴訟時效期間為1年,訴訟時效期間均從權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時計算。本題中2012630日對方未付租金,即為權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害的日期,則訴訟時效期至2013630日。

3.訴訟時效期間的中止、中斷和延長
1)訴訟時效期間的中止,是指在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙致使權(quán)利人不能行使請求權(quán)的,訴訟時效期間暫時停止計算。從中止時效的原因消除之日起,訴訟時效期間繼續(xù)計算。(暫停鍵)

【核心提示】其他障礙包括:①權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人,或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán),或者法定代理人本人喪失民事行為能力;②繼承開始后繼承人尚未確定或者非因繼承人的原因?qū)е逻z產(chǎn)管理人不明確,使繼承人不能行使其繼承權(quán)。

2)訴訟時效期間的中斷,是指在訴訟時效期間,當事人提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù),而使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間全部歸于無效。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。(清零鍵)  

3)訴訟時效期間的延長,是指在訴訟時效期間屆滿后,權(quán)利人基于某種正當理由要求法院根據(jù)具體情況延長時效期間,經(jīng)法院審查確認后決定延長的制度。

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-015·單選題】201255日,甲拒絕向乙支付到期租金,乙忙于事務(wù)一直未向甲主張權(quán)利。20128月,乙因出差遇險無法行使請求權(quán)的時間為20天。根據(jù)民法通則的有關(guān)規(guī)定,乙請求人民法院保護其權(quán)利的訴訟時效期間是( )。

a. 201255日至201355

b. 201255日至2013525

c. 201255日至201455

d. 201255日至2014525

【參考答案】a

【答案解析】本題考核點是訴訟時效中止。延付或拒付租金的訴訟時效期間為1年。本題中,乙出差遇險雖屬不可抗力,但沒有發(fā)生在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi),不能引起訴訟時效的中止,訴訟時效期間仍為1年。

(五)判決和執(zhí)行

1.判決

1)法院審理案件:開庭并公開

【核心提示】除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應(yīng)當公開進行。

2)公開審判包括審判過程公開和審判結(jié)果公開兩項內(nèi)容。不論案件是否公開審理,一律公開宣告判決。

3)法院審理民事案件,可以根據(jù)當事人的意愿,進行調(diào)解。

4)當事人不服法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級法院提起上訴。如果在上訴期限內(nèi)當事人不上訴,第一審判決就是發(fā)生法律效力的判決。

【拓展提示】第二審法院的判決是終審的判決,也就是發(fā)生法律效力的判決。(兩審終審)

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-016·單選題】根據(jù)民事訴訟法律制度的規(guī)定,當事人不服人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達之日起一定期間內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。該期間是(      )。 

a.5        b.10         c.15          d.30 

【參考答案】c

【答案解析】本題考核民事上訴期間。當事人不服法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

2.執(zhí)行

1)執(zhí)行管轄

①對于發(fā)生法律效力的判決、裁定,由第一審法院執(zhí)行;

②對于調(diào)解書、仲裁機構(gòu)的生效裁決、公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書等,則由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地法院執(zhí)行。

2)執(zhí)行措施(9項)

①查詢、扣押、凍結(jié)、劃撥、變價被執(zhí)行人的存款、債券、股票、基金份額等財產(chǎn)

②扣留、提取被執(zhí)行人的收入;

③查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn);

④搜查被執(zhí)行人的財產(chǎn);

⑤強制被執(zhí)行人交付法律文書指定的財物或票證;

⑥強制被執(zhí)行人遷出房屋或者強制退出土地;

⑦強制被執(zhí)行人履行法律文書指定的行為;

⑧要求有關(guān)單位辦理財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù);

⑨強制被執(zhí)行人支付遲延履行期間的債務(wù)利息及遲延履行金。

新增:其他措施

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-017·多選題】當事人拒絕履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事判決時,另一方當事人可以申請法院強制執(zhí)行。下列各項中,屬于法院可以采取的強制執(zhí)行措施有(?。?。

a. 查詢、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款

b. 扣留、提取被執(zhí)行人的收入

c. 搜查被執(zhí)行人的財產(chǎn)

d. 要求有關(guān)單位辦理財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)

【參考答案】abcd

【答案解析】本題考核強制執(zhí)行措施。以上四項均屬于法院可以采取的強制執(zhí)行措施。

知識點四、行政復議

(一)行政復議范圍

1.可以申請行政復議的事項;

當事人對行政機關(guān)的“具體行政行為”不服,可以申請行政復議。

2.行政復議的排除事項

下列事項不能申請行政復議:

1)不服行政機關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定,可依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。

2)不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理,可依法申請仲裁或者向法院提起訴訟。

3.一并審查制度

公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法,在對具體行政行為申請行政復議時,可以一并向行政復議機關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請:

1)國務(wù)院部門的規(guī)定;

2)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定;

3)鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。

【核心提示】僅限各種規(guī)定,不含國務(wù)院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。規(guī)章的審查依照法律、行政法規(guī)辦理。

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-018·多選題】根據(jù)《行政復議法》的規(guī)定,下列各項中,屬于行政復議范圍的有(?。?。

a. 公民對行政機關(guān)作出限制其人身自由的行政強制措施決定不服的

b. 企業(yè)對行政機關(guān)作出責令其停產(chǎn)停業(yè)的行政處罰決定不服的

c. 社會團體對行政機關(guān)作出其有關(guān)資質(zhì)證書中止的決定不服的

d. 行政機關(guān)工作人員對本單位給予其行政處分的決定不服的

【參考答案】abc

【答案解析】本題考核點是行政復議范圍。根據(jù)規(guī)定,行政人員不服行政機關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定,不能申請行政復議。選項abc都是屬于行政復議的范圍,均可以依規(guī)定提起行政復議。

(二)行政復議申請

1.時間

當事人自“知道”具體行政行為之日60日內(nèi)提出行政復議申請,但是法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。

【拓展提示】在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙致使當事人不能行使訴訟請求權(quán)的,訴訟時效期間暫停計算。不可抗力消除后,訴訟時效期間繼續(xù)計算。

2.申請方式

申請人申請行政復議,可以書面申請,也可以口頭申請;口頭申請的,行政復議機關(guān)應(yīng)當當場記錄申請人的基本情況、行政復議請求、申請行政復議的主要事實、理由和時間。
【核心提示】仲裁協(xié)議應(yīng)當以書面形式訂立,口頭達成仲裁的意思表示無效。

3.行政復議機關(guān)受理行政復議申請,不得向申請人收取任何費用。

(三)行政復議參加人和行政復議機關(guān)

行政復議參加人包括申請人、被申請人和第三人。

1.縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。(上一級)

2.對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領(lǐng)導的行政機關(guān)和國家安全機關(guān)的具體行政行為不服的,向上一級主管部門申請行政復議。(上一級)

【核心提示】

1)對縣地稅局的罰款決定不服,可以向縣人民政府或者市地稅局申請行政復議;

2)對縣國稅局的罰款決定不服,只能向市國稅局申請行政復議。

3.對地方各級人民政府的具體行政行為不服的,向上一級人民政府申請行政復議。(上一級)

4.對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的,向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復議。(本級)

5.行政復議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。但是,有下列情形之一的,可以停止執(zhí)行:

1)“被申請人”認為需要停止執(zhí)行的;

2)行政復議機關(guān)認為需要停止執(zhí)行的;

3)申請人申請停止執(zhí)行,行政復議機關(guān)認為其要求合理,決定停止執(zhí)行的;

4)法律規(guī)定停止執(zhí)行的。

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-019·單選題】根據(jù)行政復議法律制度的規(guī)定,下列各項中,不屬于行政復議參加人的是(    )。 

a.申請人                  b.被申請人 

c.第三人                  d.行政復議機關(guān) 

【參考答案】d

【答案解析】本題考核行政復議參加人。行政復議參加人是指具體參加行政復議活動全過程,以保護其合法權(quán)益不受非法侵害的人。行政復議參加人包括申請人、被申請人和第三人。

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-020·單選題】某企業(yè)對甲省乙市國稅部門給予其行政處罰的決定不服,申請行政復議。下列各項中,應(yīng)當受理該企業(yè)行政復議申請的機關(guān)是(?。?。

a. 乙市國稅部門   b. 乙市人民政府

c. 甲省國稅部門   d. 甲省人民政府

【參考答案】c

【答案解析】本題考核行政復議機關(guān)。對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領(lǐng)導的行政機關(guān)和國家安全機關(guān)的具體行政行為不服的,向上一級主管部門申請行政復議。

(四)行政復議決定

1.書面審查方式

2.行政復議的舉證責任,由被申請人承擔。

3.復議決定的時間: 行政復議機關(guān)應(yīng)當自受理申請之日起60日內(nèi)作出行政復議決定;但是法律規(guī)定的行政復議期限少于60日的除外。

4.復議決定的種類

1)具體行政行為認定事實清楚、證據(jù)確鑿、適用依據(jù)正確、程序合法、內(nèi)容適當?shù)?,決定維持。

2)被申請人不履行法定職責的,決定其在一定期限內(nèi)履行。

3)具體行政行為有下列情形之一的,行政復議機關(guān)應(yīng)決定予以撤銷、變更或者確認其違法:

①主要事實不清、證據(jù)不足的;

②適用依據(jù)錯誤的;

③違反法定程序的;

④超越或者濫用職權(quán)的;

⑤具體行政行為明顯不當?shù)摹?/b>

5.復議決定書的生效

行政復議決定書一經(jīng)送達,即發(fā)生法律效力。

【拓展提示】仲裁的裁決書自“作出”之日起發(fā)生法律效力。

6.行政復議決定的強制執(zhí)行

申請人逾期不起訴又不履行行政復議決定的,按照下列規(guī)定進行處理:

1)“維持”具體行政行為的行政復議決定,由作出具體行政行為的“原行政機關(guān)”依法強制執(zhí)行,或者申請人民法院強制執(zhí)行。

2)“變更”具體行政行為的行政復議決定,由“行政復議機關(guān)”依法強制執(zhí)行,或者申請人民法院強制執(zhí)行。

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-021·多選題】根據(jù)行政復議法律制度的規(guī)定,被申請人的下列具體行為中,行政復議機關(guān)應(yīng)當予以撤銷、變更或者確認違法的有( )。

a. 主要事實不清、證據(jù)不足的行政行為

b. 違反法定程序的行政行為

c. 超越或者濫用職權(quán)的行政行為

d. 適用依據(jù)錯誤的行政行為

【參考答案】abcd

【答案解析】本題考核行政復議決定。以上四項情形下,行政復議機關(guān)應(yīng)當予以撤銷、變更或者確認違法。

知識點五、行政訴訟

(一)行政訴訟的適用范圍(8項)

1.法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的行政訴訟:

1)對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的;

2)對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施不服的;

3)認為行政機關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的;

4)認為符合法定條件申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照,行政機關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復的;

5)申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責,行政機關(guān)拒絕履行或者不予答復的;

6)認為行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的:

7)認為行政機關(guān)違法要求履行義務(wù)的;

8)認為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的。

2.法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟:

1)國防、外交等國家行為;

2)行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令;(抽象行政行為)

3)行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定;

4)法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的具體行政行為。(終裁行為)

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-022·多選題】根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定,下列各項中,不應(yīng)當提起行政訴訟的有(    )。

a. 某直轄市部分市民認為市政府新頒布的《道路交通管理辦法》侵犯了他們的合法權(quán)益

b. 某稅務(wù)局工作人員吳某認為稅務(wù)局對其作出的記過處分違法

c. 李某認為某公安局對其罰款的處罰決定違法

d. 某商場認為某教育局應(yīng)當償還所欠的購貨款

【參考答案】abd

【答案解析】本題考核行政訴訟的適用范圍。

1)選項a:當事人對“行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令”提起的行政訴訟,人民法院不予受理;

2)選項b:當事人對“行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定”提起的行政訴訟,人民法院不予受理;

3)選項c:可以提起行政訴訟;

4)選項d:屬于民事訴訟。

(二)訴訟管轄

 

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-023·多選題】江西省南昌市工商行政管理局對甲公司作出罰款100萬元的決定,甲公司不服,向江西省工商行政管理局申請行政復議,江西省工商行政管理局作出了罰款80萬元的行政復議決定,甲公司仍不服,擬提起行政訴訟。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定,甲公司可以選擇的人民法院有(    )。

a. 甲公司所在地人民法院

b. 南昌市工商行政管理局所在地人民法院

c. 南昌市人民政府所在地人民法院

d. 江西省工商行政管理局所在地人民法院

【參考答案】bd

【答案解析】本題考核行政訴訟的管轄權(quán)。

1)選項b:行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄;

2)選項d:經(jīng)行政復議的案件,行政復議機關(guān)“改變”原具體行政行為的,也可以由復議機關(guān)所在地人民法院管轄。

(三)起訴和受理

1.對屬于人民法院受案范圍的行政案件,公民、法人或者其他組織可以先向上一級行政機關(guān)或者法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)申請復議,對復議不服的,再向人民法院提起訴訟;也可以直接向人民法院提起訴訟(選擇型)。

2.法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當先向行政機關(guān)申請復議,對復議不服再向人民法院提起訴訟的,應(yīng)當先申請行政復議(復議前置型)。

3.公民、法人或者其他組織先申請行政復議,不服行政復議決定的,可以在收到復議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

4.復議機關(guān)逾期不作決定的,申請人可以在復議期滿之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除外。

5.公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的,應(yīng)當在知道作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。

6.公民、法人或者其他組織因不可抗力或者其他特殊情況耽誤法定期限的,在障礙消除后的10日內(nèi),可以申請延長期限,由人民法院決定。

7.人民法院接到起訴狀,經(jīng)審查,應(yīng)當在7日內(nèi)決定立案或者裁定不予受理。原告對裁定不服的,可以提起上訴。

(四)審理和判決

1.人民法院公開審理行政案件,但涉及國家秘密、個人隱私和法律另有規(guī)定的除外。

2.人民法院審理行政案件,由審判員組成合議庭,或者由審判員、陪審員組成合議庭。合議庭的成員,應(yīng)當是3人以上的單數(shù)。

3.當事人認為審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正審判,有權(quán)申請上述人員回避。上述人員認為自己與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系,應(yīng)當申請回避。

4.審理行政案件,不適用調(diào)解。

5.審理行政案件,依據(jù)法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī);參照國務(wù)院部、委根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令制定、發(fā)布的規(guī)章,省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市以及經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市的人民政府根據(jù)法律和行政法規(guī)制定、發(fā)布的規(guī)章。

6.人民法院應(yīng)當在立案之日起3個月內(nèi)作出第一審判決。有特殊情況需要延長的,報經(jīng)批準程序。

7.當事人不服人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當事人不服人民法院第一審裁定的,有權(quán)在裁定書送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

8.人民法院對上訴案件,認為事實清楚的,可以實行書面審理。審理上訴案件,應(yīng)當在收到上訴狀之日起2個月內(nèi)作出終審判決。

(五)侵權(quán)賠償

1.公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益受到行政機關(guān)或者行政機關(guān)工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的,有權(quán)請求賠償。

2.公民、法人或者其他組織單獨就損害賠償提出請求,應(yīng)當先由行政機關(guān)解決。對行政機關(guān)的處理不服,可以向人民法院提起訴訟。(行政機關(guān)前置)

3.賠償訴訟可以調(diào)解。

4.行政機關(guān)或者行政機關(guān)工作人員作出的具體行政行為侵犯公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成損害的,由該行政機關(guān)或者該行政機關(guān)工作人員所在的行政機關(guān)負責賠償。行政機關(guān)賠償損失后,應(yīng)當責令有故意或者重大過失的行政機關(guān)工作人員承擔部分或者全部賠償費用。(先賠償后追償)

【經(jīng)濟法基礎(chǔ)1-024·多選題】關(guān)于民事訴訟與仲裁法律制度相關(guān)內(nèi)容的下列表述中,正確的有(?。?。

a. 民事經(jīng)濟糾紛實行或裁或?qū)徶贫?/span>

b. 民事訴訟與仲裁均實行回避制度

c. 民事訴訟實行兩審終審制度,仲裁實行一裁終局制度

d. 民事訴訟實行公開審判制度,仲裁不公開進行

【參考答案】abcd

【答案解析】本題考核民事訴訟與仲裁。