企業(yè)法律顧問

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公司設(shè)立協(xié)議，是在公司設(shè)立過程中，由發(fā)起人訂立的關(guān)于公司設(shè)立事項(xiàng)的協(xié)議，性質(zhì)上屬于合伙協(xié)議。而公司章程是指公司的投資者制定的，對公司、股東、公司的管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。公司章程具有自治性，對全體股東具有約束力，違反內(nèi)部事務(wù)自治的基本規(guī)則——公司章程要承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。

設(shè)立協(xié)議和公司章程具有一致性和許多相同之處。公司名稱、注冊資本、經(jīng)營范圍股東構(gòu)成、出資形式和數(shù)額等事項(xiàng)是公司章程和設(shè)立協(xié)議必須注明的事項(xiàng)。公司章程一般以設(shè)立協(xié)議為基礎(chǔ)，吸收設(shè)立協(xié)議的基本內(nèi)容，包括：公司的組織機(jī)構(gòu)、股份轉(zhuǎn)讓、增資、減資、合并分立、公司終止的情形等。雖然設(shè)立協(xié)議和公司章程目標(biāo)具有一致性，但是，兩者的性質(zhì)和功能不同。

1、設(shè)立協(xié)議和公司章程的效力期間不同，設(shè)立協(xié)議是調(diào)整公司設(shè)立過程中的法律關(guān)系和法律行為，設(shè)立協(xié)議產(chǎn)生在公司成立前，公司的設(shè)立階段，經(jīng)發(fā)起人達(dá)成一致簽字蓋章即具有法律效力。公司章程是以公司成立為前提的，在公司成立后才能生效，對股東具有約束力。

2、設(shè)立協(xié)議不是公司設(shè)立的必要法律文件。而公司章程是公司設(shè)立必備的法律文件，任何公司登記成立都必須提交公司章程。只有股份有限公司規(guī)定了發(fā)起人必須簽訂發(fā)起人協(xié)議?！豆痉ā返诎耸畻l“股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。”

3、設(shè)立協(xié)議是不要式法律文件，根據(jù)當(dāng)事人之間的意思表示形成，其內(nèi)容更多的體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志和要求，屬于契約，需要遵守合同法的一般規(guī)則;公司章程是要式法律文件，公司章程必須依據(jù)公司法制定，不能違反法律、和行政法規(guī)為前提。

4、設(shè)立協(xié)議和公司章程約束的對象不同，設(shè)立協(xié)議是全體發(fā)起人訂立的，調(diào)整的是發(fā)起人之間的關(guān)系，在發(fā)起人之間具有法律約束力。公司設(shè)立過程中產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)，發(fā)起人按照發(fā)起協(xié)議的約定承擔(dān)。而公司章程調(diào)整的是股東之間、公司與股東之間公司與公司的治理機(jī)構(gòu)之間的法律關(guān)系，即包括對原始發(fā)起人股東有約束力，也對按照公司章程和公司法規(guī)定后加入公司的股東具有約束力。

公司章程是法律規(guī)定的必備的法律文件，產(chǎn)生在設(shè)立協(xié)議之后。因此在公司成立后，應(yīng)當(dāng)以公司章程作為準(zhǔn)則。設(shè)立協(xié)議和公司章程發(fā)生矛盾時(shí)以公司章程規(guī)定為準(zhǔn)，發(fā)起協(xié)議只對原始的發(fā)起人具有約束力。

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