企業(yè)法律顧問

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 企業(yè)集團在社會各領(lǐng)域中具有舉足輕重的地位，發(fā)揮著越來越重要的作用，不僅決定著一國的經(jīng)濟實力，而且影響著政治、文化、衛(wèi)生、環(huán)境等各方面，這一影響力是傳統(tǒng)單一公司所望塵莫及的，但企業(yè)集團的廣泛勃興也給以調(diào)整傳統(tǒng)單一公司為主的公司法及其理論帶來了挑戰(zhàn)。

企業(yè)集團的概念

由于我國市場經(jīng)濟建設(shè)起步較晚，企業(yè)集團作為新的企業(yè)形態(tài)，我國學者在理論上對其法律內(nèi)涵還沒有形成統(tǒng)一的認識。這無論是從宏觀上對企業(yè)集團這一新型市場經(jīng)濟主體的研究和管理，或者是在微觀上協(xié)調(diào)和處理其在市場經(jīng)濟活動中所產(chǎn)生的各種法律關(guān)系，都是十分不利的。目前，學者們對企業(yè)集團概念的表述主要有：

1、企業(yè)集團是若干具有獨立法人地位的企業(yè)在統(tǒng)一管理的基礎(chǔ)上組成的經(jīng)濟聯(lián)合組織。兩個以上企業(yè)的聯(lián)合、成員企業(yè)的獨立法人地位和集團的統(tǒng)一管理是企業(yè)集團的三個基本法律特征。

2、企業(yè)集團是由兩個或兩個以上具有獨立法律地位的企業(yè)組成的聯(lián)合組織，集團的所有企業(yè)在經(jīng)濟上都接受集團的統(tǒng)一領(lǐng)導和管理。

3、企業(yè)集團是主要以資本為連接紐帶形成的具有一定規(guī)模的由母子公司、投資公司以及其他成員組成的，并以共同的章程為經(jīng)營基礎(chǔ)的企業(yè)法人聯(lián)合體。

4、企業(yè)集團是具有獨立法律地位的接受支配企業(yè)統(tǒng)一管理的企業(yè)聯(lián)合。企業(yè)集團本身不是民事法律主體，而是對企業(yè)聯(lián)合關(guān)系的形象描述。

而筆者認為，要領(lǐng)會企業(yè)集團的法律內(nèi)涵，應抓住以下幾點：

第一，企業(yè)集團是一種穩(wěn)定的聯(lián)合，而不是一種緊密的組織體。世界上大多數(shù)國家并未明確規(guī)定企業(yè)集團為商業(yè)組織體，在實踐中，企業(yè)集團常被視為企業(yè)之間的一種聯(lián)合。企業(yè)集團本身并不是獨立的民事主體，不能獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務。并且在我國理論界隨著“企業(yè)集團不具備法人資格”這一通說的形成，基本上結(jié)束了“集團法人資格”或者“集團雙重法律人格”的爭論。在經(jīng)濟上，集團內(nèi)部雖然存在千絲萬縷的聯(lián)系，存在統(tǒng)一的管理，甚至可以看作為一個經(jīng)濟體，但這不能作為企業(yè)集團的法律特征。若把企業(yè)集團定義為“經(jīng)濟聯(lián)合組織”、“聯(lián)合組織”、“聯(lián)合體”等，再加上我國1998年企業(yè)集團登記管理條例要求企業(yè)集團必須具備(共同的)集團章程，就更容易使人誤認為企業(yè)集團是一獨立的民事主體了。

第二，企業(yè)集團的成員企業(yè)以法人企業(yè)為主，但并不限于法人企業(yè)。如德國稱企業(yè)集團為康采恩，并未將康采恩成員企業(yè)限于法人，組成康采恩的主體是兩個或兩個以上的“企業(yè)”，企業(yè)可以是股份公司、股份兩合公司或有限責任公司等資合公司，也可以是無限公司、兩合公司等人合公司，還可以是民法上的合伙。在某些情況下，個人(股東)和國家(國有企業(yè))也可被視為“企業(yè)”。事實上，德、法、英、美等國均承認普通合伙的法人地位。在我國的法律法規(guī)中不承認合伙的法人地位，而我國有關(guān)企業(yè)集團的規(guī)范性文件中都明確將企業(yè)集團的成員限定為法人企業(yè)，從而將合伙排除在企業(yè)集團之外。這對我國企業(yè)集團的發(fā)展極為不利。其一，合伙企業(yè)雖然在控股型和相互持股型企業(yè)集團中難以存在，但在契約型和相互交易型企業(yè)集團中卻有其生存的空間，在實踐中也是可行的；其二，把合伙排除在外，不利于與國際接軌，德、法、美等國對集團成員企業(yè)無嚴格限制，如我國在域外欲吸收上述國家的合伙企業(yè)作為成員企業(yè)、或這些國家的企業(yè)集團到我國投資欲吸收我國的合伙企業(yè)作為成員企業(yè)時，都會涉入法律適用的兩難境地。因此，只要具有“獨立法律地位”的企業(yè)均可成為企業(yè)集團的成員企業(yè)，沒有必要限制合伙企業(yè)成為企業(yè)集團的成員企業(yè)。

第三，企業(yè)集團成員之間以資本為主要連接紐帶，也包括控制契約、董事兼任等其他方式?，F(xiàn)代企業(yè)是資本企業(yè)，資本是企業(yè)的血液，控制了公司的資本就等于控制了公司。在美國和日本企業(yè)集團都是通過控股的方式形成的，而在德國、比利時、意大利、瑞典等國家的企業(yè)集團除了通過股權(quán)式聯(lián)結(jié)而形成外，還有通過締結(jié)企業(yè)合同的方式而形成。股權(quán)式聯(lián)結(jié)以經(jīng)濟實力和財產(chǎn)關(guān)系作為基礎(chǔ)，實力雄厚的大企業(yè)可以根據(jù)需要借此組成企業(yè)集團或把某個企業(yè)納入集團。如此形成的企業(yè)集團以密切的財產(chǎn)關(guān)系作為堅實基礎(chǔ)，以總公司(母公司)對成員企業(yè)董事會的控制為基本手段，因而使它的統(tǒng)一管理較為穩(wěn)定、持久并富有成效。但這種集團內(nèi)部母公司對子公司的支配并非基于法律的直接規(guī)定，公司法并未賦予母公司直接干預子公司事務的任何權(quán)利，這種管理是通過母公司作為大股東行使其股權(quán)并進而控制子公司董事會的途徑實現(xiàn)的。合同基礎(chǔ)上形成的企業(yè)集團雖然與集團內(nèi)的財產(chǎn)控制關(guān)系沒有必然的聯(lián)系，但由于合同是雙方在追求共同目標的動力下自愿制定的，“合同就是當事人之間的法律”，使得在此基礎(chǔ)上形成的控制具有直接的“法律”根據(jù)。

第四，企業(yè)集團應以控制為基礎(chǔ)。綜觀世界各國立法，無論是股權(quán)聯(lián)結(jié)型企業(yè)集團還是

是合同型企業(yè)集團，在企業(yè)集團內(nèi)部形成的實質(zhì)上是一種控制關(guān)系。雖然企業(yè)集團強調(diào)統(tǒng)一管理，但統(tǒng)一管理只是一種外表形式，它實質(zhì)上是控制關(guān)系的外在表現(xiàn)，與控制關(guān)系是形式與內(nèi)容的關(guān)系。我國理論界的通說是強調(diào)企業(yè)集團的統(tǒng)一管理，以統(tǒng)一管理作為企業(yè)集團的基礎(chǔ)。但是，企業(yè)集團在實踐中的統(tǒng)一管理形式多種多樣，以至法律無法窮盡羅列。并且康采恩雖然是企業(yè)集中的典型形式，但不是企業(yè)聯(lián)合的唯一形式，換言之，還存在許多其他形式的關(guān)聯(lián)企業(yè)，在這些關(guān)系企業(yè)中并不存在正面意義上的統(tǒng)一管理。因此，“統(tǒng)一管理并非公司法調(diào)整企業(yè)集團的理想出發(fā)點，中國將來的企業(yè)集團法應以從屬概念或日控制概念作為出發(fā)點。”即控制關(guān)系是企業(yè)集團的本質(zhì)基礎(chǔ)。

綜上所述，筆者認為，企業(yè)集團是兩個或兩個以上具有獨立法律地位的企業(yè)，以資本和合同為主要連接紐帶而形成的具有控制關(guān)系的一種穩(wěn)定的企業(yè)聯(lián)合。

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（責任編輯：xy）

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