企業(yè)法律顧問

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作為現(xiàn)代公司制度的核心,資本制度與治理制度相輔相成、互動(dòng)相關(guān)。本文通過對(duì)兩大法系股份有限公司治理制度和資本制度的立法演變分析認(rèn)為,公司資本制度與公司治理之間不僅存在著終極目標(biāo)上的趨同性,而且互動(dòng)相關(guān)。由于不同公司治理理念下存在著不同的價(jià)值取向,公司資本制度的設(shè)置也應(yīng)各不相同。我國現(xiàn)行的公司資本制度與公司治理理念不相適應(yīng),為回應(yīng)公司治理理念的要求,我國宜改采折衷資本制。

一、不同公司治理理念下的資本制度

(一)法定資本制:以股東會(huì)中心為理念的資本制度

資本主義早期,作為公司的主宰,股東會(huì)有權(quán)決定公司一切重大事項(xiàng),而作為公司意思執(zhí)行機(jī)關(guān)的董事會(huì)不過是股東會(huì)決議消極的、機(jī)械的執(zhí)行者。德國早期的股份公司充分體現(xiàn)了這種“股東本位”的法律結(jié)構(gòu)。日本1899年制定的商法繼受了德國法,設(shè)置了以股東會(huì)為中心的董事及監(jiān)事等三個(gè)機(jī)關(guān),從而具備了民主化的機(jī)關(guān)?！?〕它不僅賦予股東會(huì)任免董事、監(jiān)事、審批公司預(yù)決算、公司利益分配等對(duì)公司經(jīng)營進(jìn)行監(jiān)控的權(quán)力,還賦予其對(duì)法定職權(quán)之外的任何事項(xiàng)的決定權(quán)。股東會(huì)成為直接干預(yù)董事經(jīng)營行為的萬能機(jī)關(guān)。由此形成以股東會(huì)中心為理念的公司治理制度。

以“資本三原則”為支柱的法定資本制是股東會(huì)中心在公司資本制度上的體現(xiàn)。(1)從公司成立時(shí)的資本確定與發(fā)行看,法定資本制中的公司資本由股東制定的公司章程載明且全部發(fā)行;(2)公司成立后,資本不得隨意增減。增資時(shí),新股的發(fā)行須經(jīng)股東會(huì)作出決議,修改公司章程中的資本數(shù)額并辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù),并由股東會(huì)決定股票發(fā)行的價(jià)格;(3)即使公司股票的市場(chǎng)價(jià)格因公司財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)情況及其他因素發(fā)生了變化,公司經(jīng)營層也無權(quán)根據(jù)證券市場(chǎng)的具體情況和公司籌資的需要自主決定股票的發(fā)行價(jià)格。

法定資本制是股東本位和股東會(huì)中心的邏輯必然,它適應(yīng)了當(dāng)時(shí)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中經(jīng)濟(jì)民主思想和“個(gè)人本位”對(duì)公司制度的要求。法定資本制以股東為中心,體現(xiàn)了股東公平、平等的理念,通過股東會(huì)對(duì)公司經(jīng)營活動(dòng)的干預(yù)實(shí)現(xiàn)對(duì)公司經(jīng)營層的約束和監(jiān)督,保證公司資本運(yùn)作的安全性。但卻不利于作為公司執(zhí)行機(jī)關(guān)的董事會(huì)及時(shí)利用各種商機(jī)作出有利于公司的決策,最終不可能實(shí)現(xiàn)股東投資回報(bào)最大化的需要,違背了公司作為商事組織以求效率為本的宗旨,對(duì)債權(quán)人的保護(hù)也欠周全。隨著證券市場(chǎng)的形成,公司規(guī)模的擴(kuò)大,加之經(jīng)營的復(fù)雜化和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的加劇,股東會(huì)中心走向衰落,法定資本制也必將為其他資本制度所取代。

(二)授權(quán)資本制和折衷資本制:以董事會(huì)中心為理念的資本制度

1.授權(quán)資本制———以美國為代表的英美法系國家資本制度

進(jìn)入20世紀(jì)后,證券市場(chǎng)的不斷發(fā)展,股票所有權(quán)高度分散,股東漸漸遠(yuǎn)離公司的經(jīng)營管理中心,其權(quán)力越來越弱化。作為公司的非常設(shè)機(jī)構(gòu),股東會(huì)不可能對(duì)瞬息萬變的公司現(xiàn)代化業(yè)務(wù)及時(shí)做出決策,普通會(huì)議和特別會(huì)議均不可能對(duì)公司的經(jīng)營事務(wù)實(shí)施有效管理。因此,為了提高公司的經(jīng)營管理效率和決策質(zhì)量,股東會(huì)中心地位逐漸下降,董事會(huì)地位得以提升。正是在此背景下,重新定位公司權(quán)力分配的理念應(yīng)運(yùn)而生,董事會(huì)成為公司的經(jīng)營中心。美國《示范公司法》就是董事會(huì)中心的典范。

在董事會(huì)中心理念的引導(dǎo)下,英美法系國家紛紛實(shí)行授權(quán)資本制度。授權(quán)資本制的核心是“授權(quán)股份”(authorizedshares),即在公司章程中記載:公司存續(xù)期間內(nèi),發(fā)行股份的類別、每一類股份的總數(shù)。股東會(huì)通過公司章程對(duì)董事會(huì)在設(shè)定的范圍內(nèi)募集股本給予授權(quán)。除非章程有限制性規(guī)定,發(fā)行時(shí)間、價(jià)格、類別股份的權(quán)利,均由董事會(huì)裁量,不必經(jīng)過股東會(huì)批準(zhǔn)。正是基于董事會(huì)經(jīng)營管理權(quán)力的核心地位,在實(shí)行授權(quán)資本制的美國,除在授權(quán)范圍內(nèi)董事會(huì)可于正常的商業(yè)判斷自由裁量公司的資本運(yùn)營外,還可享有募集公司債券、發(fā)行庫存股票(treasuryshares)以及發(fā)行與雇員、高級(jí)職員購買股票或股票選擇權(quán)計(jì)劃(stockoptionlian)有關(guān)的股票(即實(shí)施股票期權(quán)制度)的權(quán)利。同時(shí),股票發(fā)行的價(jià)格也由公司董事會(huì)與潛在的投資者通過談判來確定。盡管示范公司法或有的州公司法允許股東通過公司章程的適當(dāng)條款而將這一權(quán)力保留給自己行使,并在公司注冊(cè)證書中對(duì)此加以說明,但實(shí)際上,由于股東通常不參與公司的經(jīng)營管理,所以由股東確定股票價(jià)格的例子非常罕見?？梢?庫存股票的發(fā)行或公司自己股份的持有,實(shí)為授權(quán)資本制度中董事會(huì)中心的昭示。

授權(quán)資本制與董事會(huì)中心治理制度相呼應(yīng),適應(yīng)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)公司設(shè)立、決策快速高效運(yùn)營的客觀要求。股份發(fā)行時(shí)間的彈性化,便于公司適時(shí)籌資,降低了投資經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn);公司資本變更程序的簡化,使資本變動(dòng)的操作成本大大降低,實(shí)現(xiàn)了公司資本制度設(shè)置的效率目標(biāo),體現(xiàn)了公司運(yùn)營效率化的價(jià)值理念。但由于在成立時(shí)公司股本僅是名義性的,極易產(chǎn)生“過低資本化”問題,在此情形下,公司進(jìn)行的交易難免滋生欺詐行為。由于該制度未規(guī)定對(duì)未募足股份的發(fā)行時(shí)間,極易造成公司財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)的不健全,使公司財(cái)務(wù)基礎(chǔ)薄弱,削弱了對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)。同時(shí),董事會(huì)權(quán)力的擴(kuò)張,也使股東利益的維護(hù)有失周全。因而,授權(quán)資本制在突出效率的同時(shí),犧牲了公司資本制度安排中對(duì)安全的要求。

2.折衷資本制———以德日為代表的大陸法系國家資本制度

隨著傳統(tǒng)股東會(huì)中心主義的弱化,以及董事會(huì)作為公司行政中樞的趨勢(shì)明顯,早期以“股東本位”為理念的大陸法系國家紛紛對(duì)公司機(jī)關(guān)和與之相應(yīng)的資本制度進(jìn)行了變革———在公司治理上導(dǎo)入了董事會(huì)中心主義理念;在資本制度上,吸收英美國家的授權(quán)資本制,將其與傳統(tǒng)的法定資本制結(jié)合,形成了富有生命力的折衷資本制。

德國1937年制定的《股份法》率先對(duì)股份公司機(jī)關(guān)的權(quán)力分配進(jìn)行了改革,在堅(jiān)持公司財(cái)產(chǎn)權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)相分離的原則下,強(qiáng)化董事會(huì)的地位,縮小了股東會(huì)的權(quán)力,其只對(duì)法律和章程中所規(guī)定的特定事項(xiàng)享有決定權(quán)。同時(shí),為達(dá)到削弱股東會(huì)權(quán)力、強(qiáng)化董事會(huì)權(quán)力的目的,在機(jī)關(guān)規(guī)定的先后次序上,先為董事會(huì),次為監(jiān)事會(huì),股東會(huì)則淪為最后。與之呼應(yīng),《股份法》同時(shí)對(duì)資本確定原則加以修正,放棄法定資本制,像美國一樣,允許公司籌集“授權(quán)資本”,即由股東會(huì)做出決議,授權(quán)董事會(huì)在不超過五年的期間內(nèi),在某一特定限額內(nèi)發(fā)行新股,以通過資本市場(chǎng)的迅速行動(dòng)來實(shí)現(xiàn)公司的資金需要。

日本1950年《商法》的修改也借鑒了美國立法,廢止了股東會(huì)中心,擴(kuò)大了董事會(huì)權(quán)限———除法律和章程規(guī)定為股東會(huì)權(quán)限的事項(xiàng)外,由董事會(huì)決定業(yè)務(wù)執(zhí)行。董事會(huì)在資本運(yùn)作方面的決議事項(xiàng)包括新股發(fā)行、公司債的發(fā)行、額面股份和無額面股份的相互轉(zhuǎn)換、附新股認(rèn)購權(quán)的公司債的發(fā)行。為簡化籌資方法,在資本制度上相應(yīng)的導(dǎo)入了授權(quán)資本制,實(shí)行認(rèn)可資本制,即公司章程無需規(guī)定資本總額,只規(guī)定公司發(fā)行股份的總數(shù),在設(shè)立時(shí),只要發(fā)行股份總數(shù)的1/4公司就可成立,余下部分無需變更章程,經(jīng)董事會(huì)決議可隨時(shí)發(fā)行新股。1997年、1998年《商法》的修改又設(shè)立了自有公司股份認(rèn)購制度。這樣,只要董事會(huì)決議通過,公司就可以取得或消除自己的股份。

韓國1963年及1984年修正商法時(shí)對(duì)股份公司引入了折衷資本制,縮減股東會(huì)的權(quán)限,加強(qiáng)董事會(huì)權(quán)限,同時(shí)授權(quán)董事會(huì)發(fā)行資本的范圍從2倍增為4倍,公司債發(fā)行的限度增加了2倍,并將可轉(zhuǎn)換公司債及附新股認(rèn)購權(quán)的公司債的發(fā)行權(quán)也作為董事會(huì)的權(quán)限,擴(kuò)大了自己股份取得的范圍。1995年修改商法時(shí)對(duì)授權(quán)資本制進(jìn)行了更大幅度的修改,取消了公司設(shè)立后變更章程而增加預(yù)定發(fā)行股份數(shù)不能超過已發(fā)行股份4倍的規(guī)定,使公司設(shè)立后可以無限制擴(kuò)大授權(quán)資本而不受實(shí)際股份發(fā)行總數(shù)的限制。

通常,效率為經(jīng)濟(jì)學(xué)家所追求,安全則為法學(xué)家所崇尚。當(dāng)安全與效率發(fā)生沖突不能兼顧時(shí),存在如何取舍的問題。在營利性的商事公司中,與方便股東投資獲利相比,維護(hù)債權(quán)人利益和交易安全始終只是附屬性目標(biāo),其在公司法中的地位不應(yīng)與方便股東投資獲利相提并論。法定資本制為保證制度的安全性犧牲了公司效率,授權(quán)資本制則以安全為代價(jià)換取公司的效率,二者均失之偏頗。折衷資本制兼采二者之長,在安全與效率之間尋得了平衡,是一種極富生命力的公司資本制度,代表了股份公司資本制度發(fā)展的方向。

對(duì)兩大法系公司治理理念與資本制度的立法演變分析可以看出:公司資本制度與公司治理制度之間存在著終極目標(biāo)上的趨同性,二者互動(dòng)相關(guān)。由于不同公司治理理念下存在著不同的價(jià)值取向,公司資本制度的設(shè)置也應(yīng)各不相同。

首先,現(xiàn)代公司(尤其是股份公司)是資本企業(yè),公司資本構(gòu)成公司財(cái)產(chǎn)的重要來源,是公司賴以存在和正常運(yùn)營的物質(zhì)基礎(chǔ)和保障。而公司治理則是為了實(shí)現(xiàn)公司資本運(yùn)營效率,實(shí)現(xiàn)股東投資利益最大化而構(gòu)架的用以保證公司正常運(yùn)行,以股權(quán)為基礎(chǔ)建立起來的公司內(nèi)部組織系統(tǒng)及彼此相互關(guān)系的運(yùn)作體系。盡管對(duì)公司價(jià)值存在諸多爭(zhēng)論,但公司在本質(zhì)上是由股東所組成的營利性組織卻是不爭(zhēng)的事實(shí)。兩制度存在著終極目標(biāo)上的趨同性,即實(shí)現(xiàn)公司運(yùn)營效率化和股東利益最大化

（責(zé)任編輯：中大編輯）

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