企業(yè)法律顧問

導(dǎo)讀：企業(yè)法律顧問考試時間為10月20、21日，小編編輯整理了企業(yè)法律顧問考試真題，希望幫助您更好的準(zhǔn)備考試！

 一、單項(xiàng)選擇題(每題1分。每題的備選項(xiàng)中，只有1個最符合題意)

1．(2004，3)某商店櫥窗內(nèi)展示的衣服上標(biāo)明“正在出售”，并且標(biāo)示了價格，則“正在出售”的標(biāo)示視為( )。

A．要約

B．承諾

C．要約邀請

D．既是要約又是承諾

【真題解析】本題考查要約和要約邀請的區(qū)別。根據(jù)《合同法》第14條和第15條的規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：(1)內(nèi)容具體確定；(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。在本題中，展示的衣服上標(biāo)明“正在出售”，并且標(biāo)示了價格，這整體構(gòu)成了要約，但僅就“正在出售”的標(biāo)示這一部分則構(gòu)成要約邀請，所以C項(xiàng)正確。

【答案】 C

2.(2004，9)甲從乙處購買一批貨物，未支付貨款，甲把該批貨物賣給丙，同時與丙約定，丙應(yīng)向乙支付貨款。如果丙未向乙支付貨款，則( )責(zé)任。

A．甲應(yīng)向乙承擔(dān)

B．丙應(yīng)向乙承擔(dān)

C．甲和丙各承擔(dān)一半

D．甲承擔(dān)主要責(zé)任，丙承擔(dān)次要責(zé)任

【真題解析】本題考查合同的相對性。此題中，涉及了兩個合同，即甲、乙之間的合同及甲、丙之間的合同。其中，甲、丙之間的合同為涉他合同，即由債務(wù)人丙向第三人乙履行債務(wù)。根據(jù)《合同法》第64條的規(guī)定，當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。這就可以看出，丙未向乙支付貨款，應(yīng)該由甲向乙承擔(dān)責(zé)任。因此A項(xiàng)正確。

【答案】 A

3-(2004，4)租賃期限六個月以上的，合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為( )。

A．合同不成立

B．合同不生效

C．臨時租賃

D．不定期租賃

【真題解析】本題考查租賃合同。根據(jù)《合同法》第215條的規(guī)定，租賃期限6個月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。因此D項(xiàng)正確。

【答案】 D

4.(2004，12)我國某公司與法國某公司簽訂的合作勘探開發(fā)我國東海石油的合同，在履行中所發(fā)生爭議的解決，應(yīng)適用( )法律。

A．中華人民共和國

B．法國

C．雙方協(xié)商確定適用的

D．第三國

【真題解析】本題考查在涉外經(jīng)濟(jì)活動中的法律適用問題。企業(yè)法律顧問在處理涉外經(jīng)濟(jì)活動中有關(guān)法律適用的問題時，應(yīng)當(dāng)區(qū)別不同情況加以處理。對于我國法律法規(guī)有專門規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用我國的法律法規(guī)。在本題中，應(yīng)根據(jù)《合同法》第126條的規(guī)定，涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。據(jù)此，A項(xiàng)正確。

【答案】 A

5.(2004，10)甲向乙發(fā)出要約，乙于5月10日收到要約，于6月15日發(fā)出承諾，當(dāng)時已超過了承諾期限。該承諾于6月20日到達(dá)甲處。甲隨即通知乙該承諾有效，通知于6月26日到達(dá)乙處，則合同于( )成立。

A．6月20日

B．6月15日

C．6月26日

D．5月10日

【真題解析】本題考查承諾的遲到與合同成立的時間，所考知識也是容易被忽視的難點(diǎn)。根據(jù)《合同法》第28條規(guī)定，受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。在本題中，乙于6月15日發(fā)出的承諾為超過承諾期限發(fā)出的承諾，通常應(yīng)視為新要約，但是甲及時通知乙該承諾有效，因此，該承諾是有效的，當(dāng)通知到達(dá)乙處時，合同成立。據(jù)此，應(yīng)該選C項(xiàng)。

【答案】C

6．(2000，8)劉某是甲企業(yè)常駐乙企業(yè)的采購人員，因違紀(jì)被甲企業(yè)開除，但甲企業(yè)未就此通知乙企業(yè)。劉某被開除后，仍以甲企業(yè)名義與乙企業(yè)簽訂一份買賣合同。該合同( )。

A．無效，因?yàn)閯⒛骋驯患灼髽I(yè)開除

B．無效，因?yàn)閯⒛碂o權(quán)代理

C．有效，因?yàn)榧灼髽I(yè)未及時通知乙企業(yè)

D．有效，但可以撤銷

【真題解析】本題考查表見代理?！逗贤ā返?9條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。據(jù)此，由于劉某是甲企業(yè)常駐乙企業(yè)的采購人員，后來雖然由于違紀(jì)被開除，但是甲企業(yè)未及時通知乙企業(yè)，所以乙企業(yè)有理由相信劉某有代理權(quán)，因此這份合同是有效的，故選C項(xiàng)。

【答案】C

7．(2002，7)法人或其他組織的法定代表人或負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立合同的；該代表行為( )。

A．有效，因?yàn)樗麄兡芎戏ù矸ㄈ嘶蚱渌M織

B．無效，因?yàn)槭撬麄兂綑?quán)限所實(shí)施的行為

C．效力待定，需要相對人追認(rèn)才能有效

D．有效，除非相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限

【真題解析】本題考查合同的效力。根據(jù)《合同法》第50條規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。據(jù)此，D項(xiàng)正確。

【答案】D

8．(2002，10)技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的是( )。

A．已取得成果的技術(shù)

B．已取得成果并經(jīng)實(shí)驗(yàn)檢驗(yàn)的技術(shù)

C．準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓的技術(shù)

D．待研究開發(fā)的技術(shù)項(xiàng)目

【真題解析】本題考查技術(shù)開發(fā)合同的概念。根據(jù)《合同法》第330條第1款規(guī)定，技術(shù)開發(fā)合同是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。據(jù)

此，技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的是新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)，D項(xiàng)正確。

【答案】D

9．(2002，11)從合同管理工作的開展看，企業(yè)法律顧問機(jī)構(gòu)作為( )，更有利于合同管理工作的開展。

A．企業(yè)合同管理小組的成員

B．合同管理委員會的成員

C．合同審查的輔助部門

D．合同的歸口管理部門

【真題解析】本題考查企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)在合同管理中的性質(zhì)。企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)是企業(yè)設(shè)置的，在企業(yè)法定代表人領(lǐng)導(dǎo)下，運(yùn)用法律手段管理企業(yè)、處理涉法事務(wù)的職能部門。企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)配備若干企業(yè)法律顧問，是企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)在法律方面的參謀和助手，是企業(yè)內(nèi)部法律事務(wù)的歸口管理部門，是企業(yè)處理對外法律事務(wù)的代理者。由企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)統(tǒng)一管理企業(yè)合同，是全面提高企業(yè)經(jīng)營管理水平的需要，是統(tǒng)一制定合同管理制度的需要，也是統(tǒng)一協(xié)調(diào)各部門合同管理工作，實(shí)現(xiàn)合同管理法制化的需要，更有利于合同管理工作的開展。據(jù)此，D項(xiàng)正確。

【答案】D

10．(2003，3)甲公司將已交由鐵路承運(yùn)人運(yùn)輸并在途中的600噸大米出售給乙公司。甲乙雙方就大米的風(fēng)險承擔(dān)沒有約定。該案標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自( )時起由買受人承擔(dān)。

A．標(biāo)的物交付承運(yùn)人

B．買賣合同成立

C．交付買受人

D．交付貨款

【真題解析】本題考查標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后的風(fēng)險承擔(dān)。根據(jù)民法理論，買賣合同的標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自所有權(quán)轉(zhuǎn)移時由出賣人轉(zhuǎn)移給買受人。因此在本題中，只需判斷出買賣合同的標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間，即可得知風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間?！逗贤ā返?33條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”由此我們可以得知，如無約定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移。《合同法》第141條規(guī)定：“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：(1)標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人；(2)標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標(biāo)的物。”《合同法》第145條規(guī)定：“當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第141條第2款第1項(xiàng)的規(guī)定標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。”由此可知，本題的正確選項(xiàng)是A。

【答案】 A

11．(2003，7)關(guān)于財產(chǎn)租賃的轉(zhuǎn)租問題，法律規(guī)定( )。

A．承租人在租賃期限內(nèi)不能將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人

B．承租人在租賃期限內(nèi)可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人

C．承租人在租賃期限內(nèi)可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，但必須事先征得出租人的同意

D．承租人在租賃期限內(nèi)可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，但必須以出租人違反合同為前提

【真題解析】本題考查房屋租賃合同承租人的轉(zhuǎn)租權(quán)?！逗贤ā返?24條規(guī)定，承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。因此，承租人可以將租賃物轉(zhuǎn)租，但前提是必須征得出租人的同意，C項(xiàng)正確。

【答案】 C

12．(2003，21)受要約人向要約人作出的對要約完全同意的意思表示生效的時間一般為( )

A．意思表示作出時

B．意思表示發(fā)出時

C．意思表示送達(dá)對方時

D．要約人作出回復(fù)時

【真題解析】本題考查承諾生效的時間。受要約人向要約人作出的對要約完全同意的意思表示，即為對要約的承諾，承諾生效時合同成立。對于承諾的生效時間，兩大法系有著不同的立法例，大陸法系采送達(dá)主義或到達(dá)主義，即主張承諾的意思表示于到達(dá)要約人支配的范圍內(nèi)時生效。英美法系采發(fā)送主義或送信主義，即主張如果承諾的意思表示是以郵件、電報方式作出，則承諾于投入郵筒或交付電信局時生效，除非要約人與承諾人另有約定。我國合同法采到達(dá)主義。《合同法》第26條規(guī)定，承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。因此，C項(xiàng)正確。

【答案】 C

13．(2003，22)甲公司欲將一批鍍金表以金表的價格賣給乙公司，雙方就此簽訂了合同。該合同( )。

A．無效

B．有效

C．可撤銷

D．效力待定

【真題解析】本題考查可撤銷合同的種類。《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見》第68條規(guī)定，一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。甲公司隱瞞事實(shí)，將鍍金表以金表的價格賣給乙公司，已經(jīng)構(gòu)成欺詐行為。另據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：(1)因重大誤解訂立的；(2)在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷， 可知以欺詐手段訂立合同的．合同效力應(yīng)認(rèn)定為可表更、可撤銷，C項(xiàng)正確．

14．(2003，28)甲建筑工程公司與民工乙簽訂了一項(xiàng)協(xié)議，其中有一條款約定：“由于拆房造成人身損害的風(fēng)險較大，因此，公司每日付雙倍工資。如有傷害，風(fēng)險自負(fù)。”該協(xié)議條款( )。

A．公平合理

B．顯失公平

C．無效

D．有效

【真題解析】本題考查工傷免責(zé)條款?！逗贤ā返?3條規(guī)定，合同中的造成對方人身傷害免責(zé)的條款無效。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條的規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，該勞動合同中的工傷免責(zé)條款應(yīng)為無效，C項(xiàng)正確。

【答案】 C

15．(2003，29)某乙欠某甲2萬元。某乙有一輛面包車價值4萬元，現(xiàn)某乙將該車贈與丙，某甲發(fā)現(xiàn)某乙無其他值錢的東西，這一贈與會影響某乙償還債務(wù)，于是向法院起訴主張權(quán)利，法院應(yīng)認(rèn)定( )。

A．該贈與無效

B．該贈與有效

C．該贈與部分有效、部分無效

D．該贈與的效力待定

【真題解析】本題考查撤銷權(quán)的行使范圍?！逗贤ā返?4條規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。因此在本題中，某甲可以向人民法院主張撤銷該項(xiàng)贈與的一部分，即債權(quán)人債權(quán)2萬元的那一部分，人民法院應(yīng)當(dāng)支持，并應(yīng)認(rèn)定該項(xiàng)贈與部分有效，部分無效。C項(xiàng)正確。

【答案】C

16．(2008，5)甲公司與一公司擬買賣一批鋼材，雙方經(jīng)多次協(xié)商后，未能簽訂合同，由此甲公司承擔(dān)締約過失責(zé)任，締約過失責(zé)任發(fā)生的基礎(chǔ)是當(dāng)事人違反( )。

A，履行合同義務(wù)

B．先合同義務(wù)

C．后合同義務(wù)

D．不真正義務(wù)

【真題解析】一般認(rèn)為，締約過失責(zé)任構(gòu)成要件包括客觀要件和主觀要件，客觀要件表現(xiàn)為違反先契約義務(wù)的行為，即締約過失行為；其主觀要件則表現(xiàn)為違反先契約義務(wù)債務(wù)人的主觀的故意或過失。就其根本而言，締約過錯責(zé)任是屬于過錯責(zé)任，如果締約人沒有過錯，原則上就不發(fā)生締約過失責(zé)任。因此，正確答案是B。

【答案】B

17．(2008，6)甲公司擬在與乙公司簽訂的購銷合同中約定免責(zé)條款。根據(jù)我國合同法對免責(zé)條款的規(guī)定，以下表述正確的是( )。

A．如果合同中有免責(zé)條款，此條款應(yīng)有效

B．允許以默示方式作出

C．允許法官推定存在

D．免責(zé)條款的提出必須是明示的

【真題解析】免責(zé)條款是指當(dāng)事人在合同中約定的，排除或限制其未來責(zé)任的條款。免責(zé)條款具有以下特征：第一，免責(zé)條款具有約定性。免責(zé)條款是當(dāng)事人約定的，只有免責(zé)條款已經(jīng)成為合同的組成部分，才能具有免責(zé)的效力。任何企圖援引免責(zé)條款的當(dāng)事人，必須證明該條款已經(jīng)構(gòu)成合同的一部分。第二，免責(zé)條款具有預(yù)先性。只有在責(zé)任發(fā)生前由當(dāng)事人約定免責(zé)條款，才能導(dǎo)致當(dāng)事人的責(zé)任的減輕或免除。如果在責(zé)任產(chǎn)生之后，當(dāng)事人之間通過和解協(xié)議而減輕或免除責(zé)任，則與免責(zé)條款是有本質(zhì)區(qū)別的。第三，免責(zé)條款具有明示性。免責(zé)條款必須以明示的方式提出，不允許以默示方式做出，也不允許法官推定免責(zé)條款的存在。第四，免責(zé)條款具有免責(zé)性。排除或限制當(dāng)事人未來的責(zé)任，是免責(zé)條款的重要功能，因此它具有免責(zé)性。根據(jù)免責(zé)條款限制或排除責(zé)任的程序，它可以分為兩類：一是限制責(zé)任條款，即限制當(dāng)事人責(zé)任的條款；二是免除責(zé)任條款，即免除當(dāng)事人的責(zé)任。由于免責(zé)條款限制或免除了當(dāng)事人一方的責(zé)任，所以，為保護(hù)對方當(dāng)事人的利益，法律對于免責(zé)條款有嚴(yán)格限制，比如我國《合同法》第53條規(guī)定，以下兩種情況下免責(zé)條款無效：一是造成對方人身傷害的；二是因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。因此，正確答案是D。

【答案】 D

18．(2008，7)甲公司向乙公司購買一批布料，雙方在合同中規(guī)定了履行日期。乙公司欲提前

履行合同。根據(jù)我國合同法對提前履行的規(guī)定，以下表述正確的是( )。

A．債權(quán)人對提前履行均有拒絕權(quán)

B．債權(quán)人的接受行為即表示認(rèn)可債務(wù)人的提前履行

C．事后不可主張債務(wù)人未適當(dāng)履行合同債務(wù)

D．法律規(guī)定了債務(wù)人無條件的提前履行權(quán)

【真題角翠析】提前履行，是指債務(wù)人在合同約定的債務(wù)履行期限屆滿之前履行債務(wù)的行為。由于世界各國的合同法幾乎都主張當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照合同的規(guī)定履行合同債務(wù)，因此對任何不符合合同規(guī)定的履行行為都會被視為違約行為，然而提前履行合同作為一種特殊的不適當(dāng)履行合同的行為，法律仍然給予其特殊的對待措施，我國《合同法》第71條對提前履行做出了相關(guān)規(guī)定，確立了提前履行之規(guī)則，其具體內(nèi)容為：債權(quán)人具有提前履行拒絕權(quán)。由于提前履行通常被視為不適當(dāng)履行，所以我國合同法規(guī)定了債權(quán)人的提前履行拒絕權(quán)。提前履行拒絕權(quán)是指債權(quán)人針對債務(wù)人的提前履行請求的否認(rèn)并有權(quán)拒絕接收其給付的行為。雖然債權(quán)人拒絕提前履行權(quán)原則上法律許可存在，但為了維護(hù)合同的均衡機(jī)制，同時照顧到實(shí)務(wù)中并不是所有的提前履行都會影響債權(quán)人的利益，更何況債務(wù)人的提前履行有時可以為債權(quán)人帶來期限利益，所以法律同時規(guī)定了債務(wù)人有條件的提前履行權(quán)，即如果提前履行不影響債權(quán)人的利益，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)接受債務(wù)人的提前履行。故A項(xiàng)說法過于絕對，應(yīng)排除。從法理的角度看，債權(quán)人的接受行為即表示認(rèn)可債務(wù)人的提前履行，事后不可主張債務(wù)人未適當(dāng)履行合同債務(wù)。提前履行給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。這種額外費(fèi)用是否屬于債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任的方式在法律上并未明確。從法律不加區(qū)別的規(guī)定看，應(yīng)當(dāng)不具有違約責(zé)任承擔(dān)方式的性質(zhì)。因此，正確答案是B。

【答案】 B

19．(2008，8)火車運(yùn)行途中，車廂內(nèi)燈管突然爆裂，擊傷旅客張某左眼，張某有權(quán)請求承運(yùn)人承擔(dān)的責(zé)任是( )。

A．違約責(zé)任

B．侵權(quán)責(zé)任

C．違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任

D．違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任

【真題解析】旅客和火車運(yùn)輸企業(yè)直接是運(yùn)輸合同關(guān)系，運(yùn)輸企業(yè)沒有安全運(yùn)送旅客，具有違約行為，同時，旅客受傷也是侵權(quán)行為。根據(jù)我國法律規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律請求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。結(jié)合《民法通則》《合同法》《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定，張某可以請求承擔(dān)違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任。正確答案是C。

【答案】 C

20．(2008，9)甲貿(mào)易市場與乙公司簽訂合同，約定由乙公司以支援市場建設(shè)為由向甲貿(mào)易市場捐贈2000萬元，甲貿(mào)易市場將一棟大樓作價4000萬元出售給乙公司。但該大樓實(shí)際價值6000萬元，按照該合同，雙方向國家少繳納土地增值稅等稅費(fèi)達(dá)數(shù)百萬元。甲、乙之間的合同( )。

A．有效

B．無效

C．可撤銷

D．效力待定

【真題解析】本題考查無效合同的種類，有關(guān)合同效力的考題經(jīng)常出現(xiàn)，考生應(yīng)對相關(guān)知識全面、細(xì)致把握。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，或者雙方惡意串通損害他人或國家利益以及合同內(nèi)容有悖于公序良俗，合同無效。因此，正確答案是B。

【答案】 B

21．(2008，10)甲公司向乙公司購買木材，雙方在丙市訂立合同，約定在丁市履行，但對木材價格未作明確約定。交貨時木材價格上漲，甲公司和乙公司按對履行價格發(fā)生爭議。在根據(jù)合同條款和交易習(xí)慣無法確定的情況下，該批木材價格應(yīng)為( )。

A．合同訂立時丁市的市場價格

B．合同履行時丁市的市場價格

C．合同訂立時丙市的市場價格

D．合同履行時丙市的市場價格

【真題解析】依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，即使在合同中缺乏合同標(biāo)的的價格或酬金，合同仍然成立，其價格或者酬金依據(jù)以下規(guī)則確立：價款或者報酬不明確的，按照合同訂立時履行地的市場價格履行。依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。因此，正確答案是A。

【答案】A

22．(2008，11)甲公司與乙公司簽訂了一份買賣合同，甲公司為賣方，乙公司為買方。合同約定，由甲公司負(fù)責(zé)運(yùn)輸，運(yùn)輸方式為火車運(yùn)輸。后雙方在交貨地點(diǎn)上發(fā)生爭議，根據(jù)我國合同法的規(guī)定，交貨地點(diǎn)應(yīng)為( )。

A．甲公司所在地的火車站

B．乙公司所在地的火車站

C．乙公司的營業(yè)所在地

D．乙公司的倉庫所在地

【真題解析】本題考查合同履行地點(diǎn)。我國《合同法》規(guī)定，履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。另外，如果其他法律對履行地點(diǎn)有明確規(guī)定時，應(yīng)當(dāng)從其規(guī)定。如《票據(jù)法》第23條第5款規(guī)定：“匯票上未記載付款地的，付款人的營業(yè)場所、住所或者經(jīng)常居住地為付款地。”因此，正確答案是A。

【答案】A

23．(2008，12)甲向乙訂購10萬元貨物。雙方為此簽訂定金合同，約定甲預(yù)先向乙支付定金3萬元。合同訂立后，乙只收到甲支付的1萬元定金。因此，該定金合同( )。

A．不成立，因?yàn)閷?shí)際繳付的定金少于約定數(shù)額

B．不生效，因?yàn)閷?shí)際繳付的定金少于約定數(shù)額

C．無效，因?yàn)榧s定的定金數(shù)額超過合同標(biāo)的額的20％，

D.變更，因?yàn)閷?shí)際繳付的定金少于約定數(shù)額

【真題解析】本題考查定金合同的效力?！稉?dān)保法》第90條明確規(guī)定：“定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。”如果定金給付人不按照定金合同約定的時間或數(shù)量給付定金致使定金合同不能生效的，那么定金給付人應(yīng)當(dāng)負(fù)締約過失責(zé)任。因此，正確答案是B。

【答案】B

24．(2007，7)鐵路旅客張某出站檢票時，發(fā)現(xiàn)車票丟失，承運(yùn)人要求張某補(bǔ)票并加收票款。張某找到三名旅客證明自己的車票丟失。對此，下列說法正確的是( )。

A．張某不應(yīng)當(dāng)補(bǔ)票

B．張某應(yīng)當(dāng)補(bǔ)票

C．張某應(yīng)當(dāng)補(bǔ)票，承運(yùn)人可以加收票款

D．張某應(yīng)當(dāng)補(bǔ)票，但承運(yùn)人不應(yīng)加收票款

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是合同的履行。合同的履行應(yīng)當(dāng)遵循實(shí)際履行原則。實(shí)際劇行規(guī)則要求，合同依法成立后，當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照合同的標(biāo)的來完成各自承擔(dān)的合同義務(wù)不能用其他標(biāo)的來代替履行；一方違約時，也不能以向?qū)Ψ街Ц哆`約金、賠償損失來代替，對方要求繼續(xù)履行，只要繼續(xù)履行具有可能性，應(yīng)繼續(xù)履行。本案中，鐵路部門已經(jīng)履行了合同，旅客張某是否履行了合同應(yīng)當(dāng)由張某予以證明，如果證明不了，就應(yīng)當(dāng)實(shí)際履行合同，因此，張某應(yīng)當(dāng)辦理補(bǔ)票手續(xù)，但承運(yùn)人不應(yīng)當(dāng)加收票款。根據(jù)鐵路部門的相關(guān)規(guī)定，旅客丟失車票應(yīng)另行購票。在列車上應(yīng)自丟失站起(不能判明時從列車始發(fā)站起)補(bǔ)收票價，核收手續(xù)費(fèi)。旅客補(bǔ)票后又找到原票時，列車長應(yīng)編制客運(yùn)記錄交旅客，作為在到站出站前向到站要求退還后補(bǔ)票價的依據(jù)。退票核收退票費(fèi)。正確答案是D。

【答案】D

25．(2007，8)甲公司與乙公司約定，甲公司的貨物由乙公司進(jìn)行保管，后乙公司由于甲公司目用其倉庫而只能將其自己的貨物租用丙公司的倉庫存放，為此乙公司共支出費(fèi)用2000元，于是乙公司要求甲公司支付保管費(fèi)。甲、乙公司之間的保管合同是( )。

A．有償合同

B．有約定保管費(fèi)的無償合同

C．未約定保管費(fèi)的有償合同

D．未約定保管費(fèi)的無償合同

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是保管合同的特征和分類。保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。保管合同具有以下特征：第一，保管合同為實(shí)踐性合同。交付保管物是保管合同成立的要件。除當(dāng)事人另有約定外，保管合同在保管物交付時成立。第二，保管合同是一種提供勞務(wù)或服務(wù)的合同。保管人要提供對保管物保管的勞務(wù)或服務(wù)。第三，保管可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)摹．?dāng)事人可以約定寄存人是否向保管人支付報酬。第四，保管合同以物的保管為目的，保管合同的標(biāo)的是保管行為。第五，保管合同為不要式合同。對保管合同并不要求當(dāng)事人必須采取何種特定形式，當(dāng)事人有權(quán)自由選擇合同形式。如果保管合同雙方當(dāng)事人約定寄存人應(yīng)向保管人給付保管費(fèi)，則該合同為有償合同，寄存人應(yīng)按合同約定的數(shù)額、期限向保管人支付保管費(fèi)。在保管合同中，當(dāng)事人對保管費(fèi)沒有約定或者約定不明確，由當(dāng)事人事后進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，寄存人應(yīng)按補(bǔ)充協(xié)議的約定向保管人支付保管費(fèi)；如無法達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，保管費(fèi)應(yīng)按照合同相關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；若按上述方法仍無法確定保管費(fèi)的，保管合同是無償合同，寄存人沒有支付保管費(fèi)的義務(wù)。寄存人沒有依合同規(guī)定給付保管費(fèi)，保管人可以對保管物行使留置權(quán)。正確答案是C。

【答案】 C

26．(2007，9)乙公司得知甲公司正在就某合同項(xiàng)目與丙公司談判，乙公司本來并不需要這個合同項(xiàng)目，但為排擠甲公司，就向丙公司提出了更好的條件。甲公司退出后，乙公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失。乙公司的行為應(yīng)定性為( )。

A．欺詐

B．以合法形式掩蓋非法目的

C．惡意磋商

D．正常的商業(yè)競爭

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任作為一種責(zé)任形態(tài)存在，必須以先合同義務(wù)的存在及違反作為前提。所謂先合同義務(wù)，是指在訂立合同的過程中合同成立之前，所發(fā)生的由締約雙方當(dāng)事人承擔(dān)的義務(wù)，即根據(jù)誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的通知、協(xié)助、照顧、保護(hù)、忠實(shí)等注意義務(wù)。先合同義務(wù)是當(dāng)事人之間由沒有任何關(guān)系逐步變成具有特殊關(guān)系的過程中，隨著當(dāng)事人之間的接觸及信用關(guān)系的增強(qiáng)在合同有效成立之前逐步產(chǎn)生的，先合同義務(wù)實(shí)際上也是對當(dāng)事人之間信用的一種確認(rèn)和保護(hù)。本案中的乙公司屬于故意違反誠信義務(wù)進(jìn)行惡意談判，已經(jīng)超越了締約過失責(zé)任，屬于惡意磋商。正確答案是C。

【答案】 C

27．(2007，10)甲、乙公司約定，由丙公司每月代乙公司向甲公司償還債務(wù)50萬元，期限2年。丙公司履行5個月后，以自己并不對甲公司負(fù)有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲公司遂向法院起訴，要求乙公司、丙公司承擔(dān)違約責(zé)任。人民法院應(yīng)( )。

A．判決乙公司承擔(dān)違約責(zé)任

B．判決丙公司承擔(dān)違約責(zé)任

C．判決乙公司、丙公司承擔(dān)連帶違約責(zé)任

D．判決乙公司、丙公司分擔(dān)違約責(zé)任

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是代為履行的法律效力。代為履行會產(chǎn)生如下法律效力：(1)第三人根據(jù)合同的規(guī)定，全面地、適當(dāng)?shù)芈男泻贤x務(wù)，債務(wù)人對債權(quán)人合同債務(wù)履行完畢，合同的效力自然終止。(2)第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。第三人代替履行成為履行主體，并不表示第三人因此成為合同的一方當(dāng)事人。依據(jù)合同相對性原則的要求，一般情況下，合同的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任等都只能存續(xù)于合同當(dāng)事人之間。因此，第三人如果在代替?zhèn)鶛?quán)人或者債務(wù)人履行的過程中，出現(xiàn)了違約行為，相應(yīng)的違約責(zé)任仍然應(yīng)當(dāng)由其代替履行的債權(quán)人或者債務(wù)人來承擔(dān)。(3)如果第三人為有條件為債務(wù)人履行債務(wù)，則債務(wù)履行完畢，條件開始生效，第三人根據(jù)條件的規(guī)定成為債務(wù)人新的債權(quán)人，可以根據(jù)其代債務(wù)人向原債權(quán)人履行債務(wù)的行為，請求債務(wù)人承諾的對待給付。如果第三人與債務(wù)人本來存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債務(wù)人為原來之債的債權(quán)人，如果第三人與債務(wù)人之間的兩個債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在可以抵銷的性質(zhì)，則第三人與原債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)以及原債權(quán)人和債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)可因第三人對原債權(quán)人的清結(jié)行為而清結(jié)?？梢姡鸀槁男性谥贫裙δ苌洗_實(shí)可以節(jié)省時間，提高效率，并節(jié)省履行費(fèi)用。正確答案是A。

【答案】A

28．(2007，11)某商場在促銷活動期間貼出告示：“本商場家電一律試用20天，滿意者付款。”甲公司從該商場運(yùn)回立式空調(diào)2臺，試用期滿后退回，商場要求其支付使用費(fèi)1000元。對此，下

列說法正確的是( )。

A．甲公司不應(yīng)支付使用費(fèi)，因?yàn)殡p方?jīng)]有約定使用費(fèi)

B．甲公司應(yīng)支付使用費(fèi)，因?yàn)槠湫袨闃?gòu)成了不當(dāng)?shù)美?/p>

C．甲公司應(yīng)支付按立式空調(diào)平均壽命折算的使用費(fèi)

D．甲公司應(yīng)與商場分?jǐn)偘戳⑹娇照{(diào)平均壽命折算的使用費(fèi)

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是合同約定不明時的履行規(guī)則。如果雙方當(dāng)事人針對合同的遺漏或含糊不清無法達(dá)成一致意見，則應(yīng)適用合同解釋的規(guī)則。我國《合同法》第61條規(guī)定：“……不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。”所以根據(jù)合同其他條款的規(guī)定、根據(jù)雙方當(dāng)事人以往的交易習(xí)慣或者邏輯性地推出缺失條款的內(nèi)容，或者解釋爭議條款的本來意義，是合同解釋或填補(bǔ)所需要內(nèi)容的基本規(guī)則。由于這種做法出現(xiàn)在雙方當(dāng)事人無法就不明確的爭議事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議之后，所以等于雙方拱手將合同內(nèi)容的確定權(quán)讓與第三者。在司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)注意的是：如果法官是最后確定合同內(nèi)容的第三方，法律也不允許法官越過當(dāng)事人訂立合同時的真實(shí)意思，將自己的意志強(qiáng)加于合同，因此從合同訂立的目的決定實(shí)現(xiàn)目的的手段或者雙方以往的交易習(xí)慣或者大家認(rèn)可的交易習(xí)慣則為公正之舉。本案中的情形，根據(jù)一般交易習(xí)慣，“試用”應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是免費(fèi)使用。正確答案是A。

【答案】A

29．(2006，12)甲公司和乙公司簽訂一份汽車買賣合同，約定價款20萬元，先付款，后交貨。買受人甲公司已付19萬元，還有1萬元未付。此時，若甲公司請求乙公司交付該汽車并辦理過戶手續(xù)，則( )。

A．乙公司無權(quán)主張履行抗辯權(quán)

B．乙公司有權(quán)對甲公司主張先履行抗辯權(quán)

C．甲公司違約在先，乙公司有權(quán)主張解除合同

D．買賣合同中不存在履行抗辯權(quán)，乙公司必須履行

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是先履行抗辯權(quán)的含義與行使條件。先履行抗辯權(quán)是指在雙方合同中，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。先履行抗辯權(quán)的效力也在于暫時阻止對方請求權(quán)的行使，而非否認(rèn)或消滅對方請求權(quán)。本案甲公司具有先履行的義務(wù)，但甲公司沒有按照約定完全履行義務(wù)，乙公司有權(quán)利拒絕履行自己的義務(wù)。正確答案是B。

【答案】B

30．(2006，13)甲公司與乙公司訂立一份買賣合同，合同約定：乙公司向甲公司支付定金4萬元，如果任何一方不履行合同則支付違約金6萬元。后因甲公司的原因致使合同無法履行，導(dǎo)致乙公司的損失達(dá)5000元。乙公司提出( )的訴訟請求，既能最大限度的保護(hù)自己的利益，又能得到人民法院的支持。

A．請求甲公司雙倍返還定金

B．請求甲公司雙倍返還定金，同時請求甲公司支付違約金6萬元

C．請求甲公司支付違約金6萬元，同時請求返還定金4萬元

D．請求甲公司支付違約金6萬元

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是定金、違約金的適用。所謂違約金，是指當(dāng)事人通過協(xié)商預(yù)先確定的，在一方違約后應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢。我國《合同法》第114條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金。”定金是指合同當(dāng)事人一方以保證合同履行為目的而于合同成立時或者未履行前，依照法律規(guī)定或者雙方當(dāng)事人約定，由一方向另一方支付的一定數(shù)額的款項(xiàng)或其他替代物。我國《合同法》第115條規(guī)定：“當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”我國《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”本案中，乙公司可以請求支付違約金，也可以要求雙倍返還定金。請求支付違約金并返還定金，乙公司可以獲得6萬元賠償。請求雙倍返還定金，乙公司可以獲得4萬元賠償。因此，乙公司應(yīng)當(dāng)選擇請求支付違約金并返還定金。正確答案是C。

【答案】 C

31．(2006，14)北京公司于2005年8月7 Et(當(dāng)日的郵戳)以平信的方式向深圳公司發(fā)出要約，欲以某一價格出售一定數(shù)量的服裝給深圳公司，并言明深圳公司在10日內(nèi)答復(fù)有效。信內(nèi)未載明日期。深圳公司于8月10日收到該信，因此時深圳公司在與另一家公司磋商合同事宜，至8月19日磋商失敗才急忙向北京公司傳真發(fā)出承諾的通知。北京公司在收到傳真后未作任何表示，后雙方對合同是否成立發(fā)生爭議，對此，下列表述正確的是( )。

A．深圳公司的通知為有效承諾，因其未過承諾期限

B．深圳公司的通知為有效承諾，因北京公司未作任何表示

C．深圳公司的通知為新要約，但北京公司不作任何表示視為承諾，故合同成立

D．深圳公司的通知為新要約，北京公司未作任何表示，故合同未成立

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是要約與承諾的效力。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約到達(dá)受要約人時生效。承諾是指受要約人同意要約的意思表示。受要約人做出承諾后，稱承諾人。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)要約人，合同即成立。承諾的有效要件包括：第一，承諾須由受要約人向要約人做出。承諾必須由受要約人或其授權(quán)的代理人做出，承諾必須向要約人或其授權(quán)的代理人發(fā)出。第二，承諾必須在合理期限內(nèi)做出并到達(dá)要約人。要約中確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)在確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，若要約以對話方式做出，承諾應(yīng)當(dāng)立即做出(但當(dāng)事人另有約定的除外)；若要約以非對話方式做出．承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。要約以信件或者電報做出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未栽明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式做出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計(jì)算。第三,承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致。承諾對要約內(nèi)容做出非實(shí)質(zhì)性變更的,除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容做出任何變更外，該承諾仍為有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。承諾對要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任或者解決爭議的方法的變更。是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。第四，承諾的方式應(yīng)當(dāng)符合要求。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出。通知可以是口頭的，也可以是書面的。根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為做出承諾的，可以用行為表示承諾。承諾的通知到達(dá)要約人時生效。如果承諾采用數(shù)據(jù)電文形式，那么要約人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為承諾到達(dá)要約人的時間；未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為承諾到

達(dá)要約人的時間。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定數(shù)據(jù)電文需要確認(rèn)收訖的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)收訖。承諾人收到要約人的收訖確認(rèn)時，承諾視為已經(jīng)到達(dá)要約人。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時生效。根據(jù)《合同法》第24條的規(guī)定，要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計(jì)算。本案中，北京公司的要約在到達(dá)深圳公司時成立，要約中所規(guī)定的“10日內(nèi)答復(fù)有效”應(yīng)當(dāng)視為北京公司投寄該信件的郵戳日期起10日內(nèi)答復(fù)有效。因此，深圳公司的通知已經(jīng)超過期限，為新要約。由于北京公司未作任何表示。故合同未成立。正確答案是D。

【答案】 D

32．(2005，5)甲公司法定代表人張某與乙公司法定代表人王某和丙公司的李某同桌吃飯，張某酒后對李某說道“乙公司欠我公司的房款，我不要了”。甲、乙兩公司問的債務(wù)( )。

A．免除

B．不能免除

C．效力待定

D．可撤銷

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是債務(wù)的免除以及意思表示的效力。免除是指債權(quán)人放棄債權(quán)從而免除債務(wù)人的債務(wù)。免除也是單方法律行為，債權(quán)人做出免除的意思表示，即可免除債務(wù)人的債務(wù)，從而使債的關(guān)系歸于消滅。免除一經(jīng)合法做出，不得反悔、撤銷。免除可以部分免除．也可全部免除。免除可以附條件和附期限，但所附條件不得違反法律，也不得違反公序良俗。甲、乙兩公司間的債務(wù)只能由甲公司做出意思表示予以免除，而甲公司做出意思表示必須通過合法的程序。本案中，張某僅酒后一句話并不能免除乙公司欠甲公司的債務(wù)。正確答案是B。

【答案】B

33．(2005，12)甲公司以電子郵件的方式向乙公司提出簽訂合同的條件并說明“如果乙公司在兩個月內(nèi)不提出異議即為同意”。乙公司看后對此保持沉默。兩個月后，甲公司與乙公司之間的合同( )。

A．成立

B．效力待定

C．成立但不能生效

D．不成立

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是合同的成立要件。合同成立需要經(jīng)過要約與承諾兩個階段。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的性質(zhì)屬意思表示，承諾是針對要約的意思表示。乙公司看后保持沉默，沉默即以消極的不作為方式進(jìn)行意思表示。既然行為人無動于衷，那么沉默的法律意義受到法律嚴(yán)格控制，其僅在兩種情形下才有意思表示的效力。一是法律有明文規(guī)定的，二是當(dāng)事人事先約定的。本題中顯然不存在當(dāng)事人的約定。所以只能從前者分析。在我國法律視野內(nèi)，法律明文規(guī)定的沉默的效力，有積極的，也有消極的。

(1)積極的效力：

①《合同法》第171條規(guī)定，試用買賣中試有期屆滿，買受人的沉默視為購買；

②《民法通則》第66條第1款規(guī)定，本人知道他人以本人名義代理而不作否認(rèn)的，視為同意；

③《擔(dān)保法解釋》第54條第2款規(guī)定，共同共有人明知個別共有人擅自將共有財產(chǎn)抵押而未表示異議的，視為同意。

(2)消極的效力：

①《合同法》第47條第2款規(guī)定，第三人催告后，限制行為能力人的法定代理人沉默的，視為拒絕；

②《合同法》第48條第2款規(guī)定，第三人催告后，無權(quán)代理的被代理人沉默的，視為拒絕。除此之外，沉默不是具有意思的效力。

【答案】D

34．(2005，13)甲公司和乙公司簽訂兩份合同，甲公司向乙公司供應(yīng)50噸面粉，乙公司向甲公司提供磨面機(jī)器一套。至合同履行期，甲公司不愿履行合同，提出雙方相互抵銷，乙公司不同意抵銷。根據(jù)我國法律有關(guān)規(guī)定，雙方債權(quán)債務(wù)( )。

A．可以抵銷

B．混同

C．不可以抵銷

D．等價部分抵銷

【真題解析】本題所考查的是抵銷的構(gòu)成要件。抵銷是合同終止的原因之一。抵銷是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償，而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。抵銷既消滅了互負(fù)的債務(wù)，也消滅了互享的債權(quán)，因此抵銷是合同之債消滅的原因。抵銷按其發(fā)生的根據(jù)可分為合意抵銷與法定抵銷。合意抵銷是由互負(fù)債務(wù)的債務(wù)人意思表示一致所作的抵銷；法定抵銷是指依據(jù)法律規(guī)定的抵銷構(gòu)成要件，通過當(dāng)事人一方的意思表示所作的抵銷。法定抵銷的要件包括：第一，雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)、互享債權(quán)；第二，雙方互負(fù)的債務(wù)均界定清償期；第三，雙方互負(fù)債務(wù)的標(biāo)的物種類、性質(zhì)相同；第四，雙方互負(fù)的債務(wù)均不是不得抵銷的債務(wù)。依法律規(guī)定或合同性質(zhì)不能抵銷的債務(wù)，不得抵銷。合意抵銷的要件主要是當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。抵銷的效力包括：第一，雙方對等數(shù)額的債權(quán)因抵銷而消滅。第二，在雙方債權(quán)的數(shù)額不等時，對尚未抵銷的部分，債權(quán)人仍有受領(lǐng)清償?shù)臋?quán)利。第三，抵銷的溯及力。當(dāng)?shù)咒N生效后，雙方債權(quán)的消滅效力溯及到抵銷權(quán)發(fā)生之時。由此可知，抵銷權(quán)發(fā)生后支付的利息應(yīng)依不當(dāng)?shù)美颠€，如互生利息的，因抵銷的溯及力統(tǒng)歸消滅；抵銷權(quán)發(fā)生后的遲延給付責(zé)任，歸于消滅；抵銷生效后，免除債務(wù)人在抵銷發(fā)生時起所負(fù)的違約責(zé)任。本案中，雙方當(dāng)事人不符合法定抵銷的要件，只能采取合意抵銷的形式，而合意抵銷必須雙方當(dāng)事人都同意才能采取。因此，雙方債權(quán)債務(wù)不能抵銷。正確答案是C。

【答案】C

35．(2005，14)甲公司租用了乙公司的一棟樓房準(zhǔn)備開設(shè)賓館，并以賓館籌備處名義與丙公司簽訂客房租賃合同，合同約定自開業(yè)時起甲公司出租15套客房給丙公司。此合同( )。

A．效力待定

B．主體資格不合法

C．司撤銷

D．超出經(jīng)營范圍

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是合同的生效要件。合同的生效是指合同開始發(fā)生法律上的效力。合同生效需具備法定生效要件。合同生效以合同成立為前提，但合同成立不等于合同生效。合同成立指當(dāng)事人協(xié)議達(dá)成、合同關(guān)系的建立。多數(shù)情況下，合同成立時具備了生效要件，合同自成立時生效。但有的合同因當(dāng)事人的約定、合同的性質(zhì)等，其生效時間和成立時間不一致。合同的生效要件，是指使已經(jīng)成立的合同發(fā)生完全的法律效力應(yīng)當(dāng)具備的法律條件。合同生效要件是判斷合同是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)。合同的一般生效要件如下：合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；合同當(dāng)事人意思表示真實(shí)；合同內(nèi)容不違反法律和社會公共利益；合同必須具備法律所要求的形式。有些合同除具備一般生效要件外，還需具備特別生效要件才能發(fā)生法律效力。我國《合同法》規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)才生效的，應(yīng)依照其規(guī)定。本案中合同的主體不符合法律規(guī)定，籌備處沒有經(jīng)營資格。正確答案是B。

【答案】 B

36．(2009，10)甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂合同，合同約定：甲企業(yè)應(yīng)于2004年8月1 H交貨，乙企業(yè)應(yīng)于同年8月7日付款。7月底，甲企業(yè)發(fā)現(xiàn)乙企業(yè)財務(wù)狀況惡化，無支付貨款之能力，并有確切證據(jù)，遂提出終止合同，但乙企業(yè)未同意?；谏鲜鲆蛩?，依據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，甲企業(yè)在8月1日( )。(有改動)

A．有權(quán)不按合同約定交貨，除非乙企業(yè)提供了相應(yīng)的擔(dān)保

B．無權(quán)不按合同約定交貨，但可以要求乙企業(yè)提供相應(yīng)的擔(dān)保

C．無權(quán)不按合同約定全部交貨，但可以先交付部分貨物

D．應(yīng)當(dāng)按合同約定交貨，如乙企業(yè)不支付貨款，可追究其違約責(zé)任

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是不安抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同承擔(dān)債務(wù)并應(yīng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，在他方締約后財產(chǎn)狀況明顯惡化，可能難以履行債務(wù)，危及先履行一方的債權(quán)時，有權(quán)中止自己的履行，直到對方提供相應(yīng)的擔(dān)保時方恢復(fù)自己的履行。適用不安抗辯權(quán)必須吳備以下條件：第一，雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)，且債務(wù)有先后履行順序。第二，后履行義務(wù)人財產(chǎn)狀況惡化，喪失或可能喪失履行債務(wù)能力。具體包括：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。不安抗辨權(quán)的行使條件有：首先，先履行義務(wù)人行使不安抗辨權(quán)，要承擔(dān)舉證責(zé)任，證明后履行義務(wù)人的履行能力明顯降低，有喪失或可能喪失履行能力的情形。其次，先履行義務(wù)人行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行，應(yīng)當(dāng)及時通知對方當(dāng)事人。不安抗辯權(quán)的效力有：依法行使不安抗辯權(quán)的先履行義務(wù)人，在后履行義務(wù)人提供擔(dān)保前，可中止自己的履行。后履行義務(wù)人如履行義務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保，先履行義務(wù)人則應(yīng)恢復(fù)履行。中止履行后，后履行義務(wù)人在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并未提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保的，先履行義務(wù)人可以解除合同。根據(jù)本題所提供的情況，甲企業(yè)可以行使不安抗辯權(quán)，有權(quán)不按合同約定交貨，除非乙企業(yè)提供了相應(yīng)的擔(dān)保。正確答案是A。

【答案】 A

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