中級經(jīng)濟(jì)師

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第六部分 法律

第三十五章 合同法律制度

一、合同概述

知識點(diǎn)一、合同的概念和特征

1、合同：是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

2、合同具有的法律特征：

知識點(diǎn)二、合同的分類

1、根據(jù)合同當(dāng)事人各方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式不同:

2、根據(jù)合同的成立是否以交付標(biāo)的物為要件：

3、根據(jù)法律上是否規(guī)定一定的名稱：

4、根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式：

5、根據(jù)有關(guān)聯(lián)的合同之間的主從關(guān)系：

二、合同的效力

知識點(diǎn)一、合同的生效要件

合同生效的法律要件包括：

1、主體合格; 2、內(nèi)容合法; 3、意思表示真實(shí); 4、合同的形式合法。

知識點(diǎn)二、違反生效要件的合同

違反合同的生效要件的合同包括：無效合同、效力待定的合同、可變更可撤銷的合同三種。

(一)無效合同

1、無效合同：指不具備合同的生效條件而不能產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果的合同。

2、合同無效范圍：

3、《合同法》規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：

(二)效力待定的合同

1、效力待定的合同：是指雖已成立，但由于不完全具備法律規(guī)定的有效條件，因而其是否能夠生效還須經(jīng)權(quán)利人的承認(rèn)才能確定的合同。

2、效力待定的合同主要在下列幾種場合出現(xiàn)：

(三)可變更、可撤銷的合同

1、合同的可撤銷和可變更：指由于當(dāng)事人在意思表示方面存在瑕疵而可以對已經(jīng)成立的合同予以撤銷或變更。

2、《合同法》規(guī)定：“下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：

3、合同的撤銷或變更是合同當(dāng)事人一方依法行使撤銷權(quán)或變更權(quán)的結(jié)果?？沙蜂N的合同一經(jīng)撤銷，合同當(dāng)事人之間便消滅合同關(guān)系，這一效力追溯到合同成立時。

4、當(dāng)事人行使撤銷權(quán)或變更權(quán)所針對的是已經(jīng)生效的合同，即合同在被撤銷之前或變更之前均為有效合同，只有當(dāng)撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)或予以變更時，合同才自始無效或效力發(fā)生變化。如果當(dāng)事人沒有提出請求的，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)不能主動予以撤銷或變更。

三、合同的訂立、履行和終止

知識點(diǎn)一、概念

(一)合同訂立：當(dāng)事人訂立合同的行為或過程。

合同成立：所體現(xiàn)的是合同訂立活動結(jié)果。它表明當(dāng)事人就合同的主要內(nèi)容已經(jīng)達(dá)成合意即意思表示一致。

要約和承諾是合同訂立的兩個階段。

(二)合同訂立的要約階段：

1、要約的概念：要約也叫發(fā)盤，是當(dāng)事人一方以訂立合同為目的，就合同的主要條款向另一方提出建議的意思表示。發(fā)出要約的人是要約人，接受要約的人為受要約人或相對人。

2、一個有效的要約需要滿足的條件：

(1)要約必須是特定人的意思表示;

(2)要約是以訂立合同為目的的意思表示;

(3)要約是向要約人希望與其締結(jié)合同的相對人發(fā)出的意思表示。

注意：受要約人也可以是不特定的。比如：商店中標(biāo)明價格的商品銷售、懸賞廣告等。

(4)要約的內(nèi)容必須具體明確

我國《合同法》第15條規(guī)定了五種典型的要約邀請形式：即寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書和商業(yè)廣告。

3、要約的生效及撤回

(1)要約到達(dá)受要約人時生效。

(2)撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。如果撤回的通知后于要約到達(dá)受要約人的，不發(fā)生撤回的效力。

(3)根據(jù)我國《合同法》第19條規(guī)定，有下列情形之一的，要約不得撤銷：

(三)合同訂立的承諾階段

1、承諾：受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于承諾一經(jīng)作出并送達(dá)要約人，合同即告成立。

2、承諾必須具備以下要件：

3、承諾生效：承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾生效，意味著當(dāng)事人雙方就合同的主要條款達(dá)成合意，標(biāo)志著合同的成立。

4、承諾撤回：受要約人發(fā)出承諾后，承諾生效前，可以撤回所發(fā)出的承諾，取消其效力。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。

(四)締約過失責(zé)任

1、締約過失責(zé)任：指在合同訂立過程中，因一方當(dāng)事人的過失給對方造成損失所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

2、締約過失責(zé)任與違約責(zé)任區(qū)別：

3、《合同法》規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

知識點(diǎn)二、合同的履行

(一)合同的履行，是指債務(wù)人依照合同的約定或法律的規(guī)定，全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤x務(wù)的行為。

(二)合同履行的基本原則

1、全面履行原則：

(1)履行主體適當(dāng)：合同約定或法律規(guī)定必須由合同當(dāng)事人履行的，不得由第三人代替履行，否則就是不適當(dāng)履行。

(2)履行標(biāo)的適當(dāng)：按照合同約定的標(biāo)的實(shí)際履行，不得隨意以其他標(biāo)的來代替。

(3)履行期限適當(dāng)：如果債務(wù)人在履行期限屆滿后履行的，則構(gòu)成遲延履行。如果合同中對履行期限約定不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間，債務(wù)人在必要的準(zhǔn)備時間內(nèi)履行的，就屬適當(dāng)。

(4)履行地點(diǎn)和方式適當(dāng)：如果履行地點(diǎn)不明確

2、誠實(shí)信用原則：當(dāng)事人在民事活動中應(yīng)誠實(shí)、守信用，正當(dāng)行使自己的權(quán)利和切實(shí)履行自己的義務(wù)。

3、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)

抗辯權(quán)：債務(wù)人在法定條件下對抗權(quán)利人請求權(quán)而暫時拒絕履行債務(wù)的權(quán)利。

知識點(diǎn)三、合同的終止

(一)合同的終止又稱為合同的消滅，是指合同關(guān)系當(dāng)事人雙方之間權(quán)利義務(wù)于客觀上不復(fù)存在。

(二)引起合同關(guān)系消滅的法律事實(shí)主要包括：

1、合同履行：是合同終止最正常和最主要的形式。

2、抵銷：當(dāng)事人雙方相互負(fù)有同種類的給付義務(wù)時，將兩項(xiàng)義務(wù)相互沖抵，使其相互在對等額內(nèi)消滅。

3、提存：債務(wù)人于債務(wù)已屆履行期時，將無法給付的標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)，以消滅債務(wù)的行為。

4、免除債務(wù)：債權(quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)而使合同關(guān)系消滅的法律行為。

5、混同：債權(quán)與債務(wù)同歸于一人而使合同關(guān)系終止的事實(shí)。發(fā)生混同的原因有兩種：

四、合同的擔(dān)保和保全

知識點(diǎn)一、合同的擔(dān)保

(一)合同的擔(dān)保，是指根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的擔(dān)保措施保證合同義務(wù)人履行義務(wù)的一項(xiàng)法律制度。合同擔(dān)保的目的正是督促債務(wù)人履行合同義務(wù)的法律措施。

(二)法律特征：

(三)合同擔(dān)保的形式

擔(dān)保物權(quán)(抵押、質(zhì)押和留置)都是合同擔(dān)保的形式，除了這些物權(quán)擔(dān)保之外，合同擔(dān)保還有其他擔(dān)保形式。

1、保證：

2、定金

知識點(diǎn)二、合同的保全

(一)合同的保全：指法律為防止因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)受到危害，而設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的法律制度。

(二)包括：債權(quán)人代位權(quán)制度和債權(quán)人撤銷權(quán)制度。

1、債權(quán)人的代位權(quán)：當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人的權(quán)利而危害債權(quán)實(shí)現(xiàn)時，債權(quán)人享有的以自己的名義代為行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。

成立條件：

2、債權(quán)人的撤銷權(quán)：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人請求法院撤銷債務(wù)人該行為的權(quán)利。

行使條件：

五、合同的轉(zhuǎn)讓、變更和解除

知識點(diǎn)一、合同的轉(zhuǎn)讓

(一)合同的轉(zhuǎn)讓：指合同當(dāng)事人依法將合同的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人的合法行為。

(二)合同轉(zhuǎn)讓的情形主要有三種：

1.合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓：指合同的債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或部分的轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。

具有以下情形的合同不得轉(zhuǎn)讓債權(quán)：

2.合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓

債務(wù)人將合同義務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

3.合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓：是指合同一方當(dāng)事人將自己在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人的法律制度。分為意定概括轉(zhuǎn)讓和法定概括轉(zhuǎn)讓兩種類型：

(1)意定概括轉(zhuǎn)讓：這是指通過當(dāng)事人之間的轉(zhuǎn)讓協(xié)議進(jìn)行合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。

(2)法定概括轉(zhuǎn)讓：指根據(jù)法律規(guī)定而產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。法律規(guī)定了兩種情形：

當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。

當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

知識點(diǎn)二、合同的變更

合同的變更是指合同成立后當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商達(dá)成合意，對已經(jīng)成立的合同的內(nèi)容進(jìn)行變更。

知識點(diǎn)三、合同的解除

(一)合同解除是指在合同成立后，在具備解除條件時，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，提前消滅合同效力的法律行為。合同解除的類型主要包括協(xié)議解除和基于解除權(quán)的解除兩種。

1、協(xié)議解除：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。

2、 基于解除權(quán)的解除

六、違約責(zé)任

知識點(diǎn)一、違約責(zé)任的概念

(一)違約責(zé)任即違反合同的責(zé)任：是指合同當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

1、違約責(zé)任是一種民事法律責(zé)任。法律責(zé)任分為：民事責(zé)任、刑事責(zé)任和行政責(zé)任。

2、違約責(zé)任以合同義務(wù)的存在為前提，以不履行或者不完全履行合同義務(wù)為成立的條件。

3、違約責(zé)任只在合同關(guān)系當(dāng)事人之間產(chǎn)生，對于合同以外的第三人并不發(fā)生違約責(zé)任。

知識點(diǎn)二、違約責(zé)任的構(gòu)成要件

1、違約行為：指合同當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)的客觀事實(shí)。違約行為是構(gòu)成違約責(zé)任的首要條件。違約行為可以分為預(yù)期違約和實(shí)際違約。

(1)預(yù)期違約：即在合同有效成立后履行期限屆滿前的違約行為。預(yù)期違約是一種毀約行為。分為：

(2)實(shí)際違約：即合同履行期限屆滿后發(fā)生的違約。

2、主觀過錯：過錯是指合同當(dāng)事人通過其違約行為所表現(xiàn)出的故意和過失的心理狀態(tài)。

違約責(zé)任中的過錯通常是通過推定的方法加以認(rèn)定，即只要當(dāng)事人實(shí)施了違約行為，就推定其主觀上有過錯。

債務(wù)人只有證明自己在主觀上沒有過錯，才可以否定違約責(zé)任的構(gòu)成。

知識點(diǎn)三、承擔(dān)違約責(zé)任的方式

1.繼續(xù)履行：指債權(quán)人在債務(wù)人違約行為發(fā)生后請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)強(qiáng)制債務(wù)人繼續(xù)按照合同的約定履行債務(wù)。

2.支付違約金：違約金條款也具有一定的獨(dú)立性，當(dāng)由于當(dāng)事人一方的違約行為而導(dǎo)致合同解除時，非違約一方仍然有權(quán)根據(jù)約定要求違約方支付違約金。

3.違約損害賠償：損害賠償?shù)姆秶瓌t上以當(dāng)事人的實(shí)際損失為限。

知識點(diǎn)四、違約的免責(zé)事由

1.不可抗力：當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任?！边@一規(guī)定表明：

2.受害人的過錯：受害人過錯是指受害人對違約行為或者違約損害后果的發(fā)生或者擴(kuò)大存在過錯。

3.免責(zé)條款：指合同當(dāng)事人在合同中約定的免除其在將來可能發(fā)生的違約責(zé)任的條款。

《合同法》第53條的規(guī)定：“合同中的下列免責(zé)條款無效

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