一級建造師

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1Z301023法律行為的成立要件

(1)法律行為主體具有相應的民事權(quán)利能力和行為能力

民事權(quán)利能力是指能夠參加民事活動，享有民事權(quán)利和負擔民事義務的法律資格。民事行為能力是指通過自己行為取得民事權(quán)利和負擔民事義務的資格。法律行為主體只有取得了相應的民事權(quán)利能力和行為能力以后作出的民事行為法律才能認可。

例題：法律行為主體只有取得了(  )以后做出的民事行為才會被法律所認可。

A．民事權(quán)利能力

B．民事權(quán)利

C．職權(quán)

D．民事行為能力

E．法律規(guī)定的行為資格

答案：AD。

(2)行為人意思表示真實意思表示真實就是說行為人表現(xiàn)于外部的表示與其內(nèi)在的真實意志相一致。

(3)行為內(nèi)容合法

根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，行為內(nèi)容合法表現(xiàn)為不違反法律和社會公共利益、社會公德。行為內(nèi)容合法首先不得與法律、行政法規(guī)的強制性或禁止性規(guī)范相抵觸。其次，行為內(nèi)容合法還包括行為人實施的民事行為不得違背社會公德，不得損害社會公共利益。

(4)行為形式合法

民事法律行為的形式也就是行為人進行意思表示的形式。民事法律行為所采用的形式分為要式民事法律行為和不要式民事法律行為。凡屬要式的民事法律行為，必須采用法律規(guī)定的特定形式才為合法，而不要式民事法律行為，則當事人在法律允許范圍選擇口頭形式、書面形式或其他形式作為民事法律行為的形式皆為合法。

例題：法律行為的成立要件包括(  )。

A．行為主體具有相應的民事權(quán)利能力和行為能力

B．行為人的意思表示真實

C．行為內(nèi)容合法

D．經(jīng)過行政機關批準

E．行為形式合法

答案：ABDE。

1Z301024代理的法律規(guī)定

(1)代理的概念

代理，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任。由此可見，在代理關系中，通常涉及三個人，即被代理人、代理人和第三人。

例題：在代理法律關系中，通常會涉及三方當事人，即(  )。

A．被代理人

B．委托人

C．受托人

D．代理人

E．第三人

答案：ADE。

(2)代理的種類

代理有委托代理、法定代理和指定代理三種形式。

1)委托代理

委托代理，是指根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理。如公民委托律師代理訴訟即屬于委托代理。委托代理可采用口頭形式委托，也可采用書面形式委托，如果法律明確規(guī)定必須采用書面形式委托的，則必須采用書面形式，如代簽工程建設合同就必須采用書面形式。在實際生活中，委托代理應注意下列問題：

●  被代理人應慎重選擇代理人。因為代理活動要由代理人來實施，且實施結(jié)果要由被代理人承受，因此，如果代理人不能勝任工作，將會給被代理人帶來不利的后果，甚至還會損害被代理人的利益。

●  委托授權(quán)的范圍要明確。由于委托代理是基于被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的，所以，被代理人的授權(quán)范圍一定要明確。如果由于授權(quán)不明確而給第三人造成損失的，則被代理人要向第三人承擔責任，代理人承擔連帶責任。

●  委托代理的事項必須合法。被代理人自己不能親自進行違法活動，也不能委托他人進行違法活動；同時，代理人也不能接受此類的委托，否則，被代理人、代理人要承擔連帶責任。

2)法定代理

法定代理，是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。如父母作為監(jiān)護人代理未成年人進行民事活動就是屬于法定代理。法定代理是為了保護無行為能力的人或限制行為能力的人的合法權(quán)益而設立的一種代理形式，適用范圍比較窄。

3)指定代理

指定代理，是指根據(jù)主管機關或人民法院的指定而產(chǎn)生的代理。這種代理也主要是為無行為能力的人和限制行為能力的人而設立的。如人民法院指定一名律師作為離婚訴訟中喪失行為能力而又無其他法定代理人的一方當事人的代理人，就屬于指定代理。

例題：下列代理行為中，屬于指定代理的是(  )。

A．法院指定一名律師擔任被告的訴訟代理人

B．某公司指派董事張某代理董事長簽訂一份供銷合同

C．未成年人父母所在單位為未成年人指定監(jiān)護人

D．法院指派小李擔任某案的書記員

E．律師事務所指派劉律師擔任原告的代理人

答案：AC。

(3)代理人在代理活動中應注意的幾個問題

1)代理人應在代理權(quán)限范圍內(nèi)進行代理活動

如果代理人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)限范圍或代理權(quán)終止后進行活動，即屬于無權(quán)代理，倘若被代理人不予以追認的話，則由行為人承擔法律責任。

例題：一般認為，無權(quán)代理包括以下三種情形(  )。

A．代理人沒有代理權(quán)

B．對代理人的授權(quán)不明

C．被代理人一般授權(quán)

D．代理人超越代理權(quán)限

E．代理權(quán)終止以后的“代理”活動

答案：ADE。

2)代理人應親自進行代理活動

代理關系中，被代理人的委托授權(quán)，是基于對代理人的信任，委托代理就是建立在這種人身信任的基礎上的。因此，代理人必須親自進行代理活動，完成代理任務。

3)代理人應認真履行職責

代理人接受了委托，就有義務盡職盡責地完成代理工作。如果不履行或不認真履行代理職責而給被代理人造成損害的，代理人應承擔賠償責任。

4)不得濫用代理權(quán)

例題：下列代理行為中應當由被代理人承擔法律后果的是(  )。

A．張某代其未成年的兒子簽訂了一份房屋買賣合同

B．已經(jīng)被辭退的王某持單位的空白合同書以單位的名義與某廠訂立了一份合同

C．李某與第三人串通以合同的形式損害了被代理人的利益

D．普通職工趙某未經(jīng)授權(quán)擅自以所在單位的名義訂立了一份合同

E．某分公司以總公司的名義訂立的一份供銷合同

答案：ABE。

濫用代理權(quán)表現(xiàn)為：

●  以被代理人的名義同自己實施法律行為。如果以被代理人的名義同自己訂立合同，就屬于此種情形。

●  代理雙方當事人實施同一個法律行為。例如，在同一訴訟中，律師既代理原告，又代理被告，這就很可能損害一方或雙方當事人的利益，因此，此種情形為法律所禁止。

●  代理人與第三人惡意串通損害被代理人的利益。例如，代理人與第三人相互勾結(jié)，在訂立合同時給第三人以種種優(yōu)惠，而損害了被代理人的利益，對此，代理人、第三人要承擔連帶責任。

例題：在下列代理行為中，構(gòu)成濫用代理權(quán)的是(  )。

A. 代理人趙某自己向被代理人出售代理合同所約定的標的物

B．民事訴訟中，代理原告的律師錢某同時接受委托擔任被告的代理人

C．第三人孫某明知代理人超越權(quán)限而仍然與之訂立合同

D．法定代理人李某惡意處分被代理人的財產(chǎn)

E．委托代理人周某與第三人通謀訂立合同，損害被代理人利益

答案：ABE。

(4)代理權(quán)的終止

由于代理的種類不同，代理關系終止的原因也不盡相同。

1)委托代理的終止

●  代理期限屆滿或代理事務完成。

●  被代理人取消委托或代理人辭去委托。

●  代理人死亡或喪失民事行為能力。

●  作為被代理人或代理人的法人組織終止。

例題：委托代理不會因下列何種原因的出現(xiàn)而自行終止(  )。

A．約定的代理事務完成

B．被代理人喪失民事行為能力

C．被代理人因傷致殘

D．被代理的法人終止

答案：C。

2)法定代理或指定代理的終止

●  被代理人或代理人死亡。

●  代理人喪失民事行為能力。

●  被代理人取得或恢復民事行為能力。

●  指定代理的人民法院或指定單位取消指定。

●  由于其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅。

例題：法定代理和指定代理會因下列(  )情形的出現(xiàn)而終止。

A．被代理人恢復民事行為能力

B．代理人喪失民事行為能力

C．指定人取消指定

D．代理人與被代理人之間的監(jiān)護關系消滅

E．被代理人自己委托他人充當其代理人

答案：ABCD。

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