中級會計師

第五章 合同法律制度

【考試內(nèi)容】

第三節(jié) 合同的效力

一、合同的生效

依法成立的合同自成立時生效。合同生效后，即在當事人之間產(chǎn)生法律效力，同時對當事人以外的第三人產(chǎn)生法律約束力。

法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，自批準、登記時生效。

當事人對合同的效力可以約定附條件或附期限。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

二、有效合同

有效合同是法律承認其效力的合同。

合同具有法律效力必須具備三個條件：（1）當事人具有相應的民事行為能力。限制行為能力人可以獨立簽訂純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的合同。（2）當事人意思表示真實。（3）不違反法律或社會公共利益。

三、無效合同

無效合同是不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。無效合同自始沒有法律約束力。

有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。（3）以合法形式掩蓋非法目的。（4）損害社會公共利益。（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。（6）無行為能力人訂立的合同；限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、健康狀況不相適應的合同；行為人在神志不清的狀態(tài)下訂立的合同。

合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

四、可撤銷合同

可撤銷合同是因合同當事人訂立合同時意思表示不真實，經(jīng)有撤銷權(quán)的當事人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于無效的合同。

下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（1）因重 大誤解訂立的；（2）在訂立合同時顯失公平的。（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。

五、效力待定合同

效力待定合同是對于某些方面不符合合同生效的要件，但并不屬于無效合同或可撤銷合同，法律允許根據(jù)情況予以補救的合同。

下列情形下訂立的合同為效力待定合同： （1）限制民事行為能力人訂立的合同。（2）行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同。（3）無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)而訂立的合同。

第四節(jié) 合同的履行

合同的履行是合同生效后，雙方當事人按照合同規(guī)定的各項條款，完成各自承擔的義務和實現(xiàn)各自享受的權(quán)利，使雙方當事人的合同目的得以實現(xiàn)的行為。

一、合同履行的規(guī)則

（一）合同履行的一般規(guī)則

1.履行主體

2.履行標的

3.履行地點

4.履行期限

5.履行方式

6.履行費用

（二）當事人就有關合同內(nèi)容約定不明確時的履行規(guī)則 合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不

明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定；仍不能確定的，適用《中華人民共和國合同法》有關規(guī)定。

（三）執(zhí)行政府定價或者政府指導價的合同的履行規(guī)則

執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。

（四）涉及第三人的合同履行

1.向第三人履行的合同

2.由第三人履行的合同

二、抗辯權(quán)的行使

（一）同時履行抗辯權(quán)

當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。

（二）后履行抗辯權(quán)

當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求。

（三）不安抗辯權(quán)

應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。

三、保全措施

（一）代位權(quán)

因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。

（二）撤銷權(quán)

因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

第五節(jié) 合同的擔保

一、合同擔保主要內(nèi)容

擔保是依照法律規(guī)定，或由當事人雙方經(jīng)過協(xié)商一致而約定的，為保障合同債權(quán)實現(xiàn)的法律措施。

擔保的方式包括保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種方式。

設立擔保物權(quán)，應當依照法律規(guī)定訂立擔保合同。

（一）擔保合同的性質(zhì)

擔保合同是主債權(quán)債務合同的從合同，主債權(quán)債務合同無效，擔保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。

（二）擔保合同的無效

1.國家機關和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供擔保的，擔保合同無效；

2.董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國公司法》的有關規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的，擔保合同無效；

3.以法律、法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設定擔保的，擔保合同無效；

4.對外擔保合同無效的情形。

（三）擔保合同無效的法律責任

二、保證

（一）保證和保證人

1.保證

保證是第三人為債務人的債務履行作擔保，由保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。

同一債務有兩個以上保證人的，保證人應當按照保證合同約定的保證份額，承擔保證責任。各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應當認定為連帶共同保證。

2.保證人

根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。

國家機關、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門，不得作保證人。但是，在經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的情況下，國家機關可以作保證人；企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

（二）保證合同和保證方式

1.保證合同

保證人與債權(quán)人應當以書面形式訂立保證合同，保證的內(nèi)容應當由保證人與債權(quán)人在以書面形式訂立的保證合同中加以確定，保證人與債權(quán)人可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。

2.保證方式

保證的方式有一般保證和連帶責任保證兩種。

　?。ㄈ?/strong>保證責任

1.保證責任的范圍

2.債權(quán)讓與的保證責任

3.債務轉(zhuǎn)移的保證責任

4.保證擔保與物的擔保并存的保證責任

5.債務合同變更的保證責任

6.其他情形下的保證責任

7.保證人的追償權(quán)

8.保證責任的免除

（四）保證期問

保證期間是當事人約定或者法律規(guī)定的保證人承擔保證責任的時間期限。保證人在與債權(quán)人約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間內(nèi)承擔保證責任。

（五）保證合同的訴訟時效

一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。連帶責任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權(quán)人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。

三、抵押

為擔保債務的履行，債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。

債務人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔保的財產(chǎn)為抵押財產(chǎn)。

　?。ㄒ唬?/strong>抵押財產(chǎn)

抵押人只能以法律規(guī)定可以抵押的財產(chǎn)提供擔保；法律規(guī)定不可以抵押的財產(chǎn)，抵押人不得用于提供擔保。

抵押人所擔保的債權(quán)不得超出其抵押物的價值，超出的部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?。財產(chǎn)抵押后，該財產(chǎn)的價值大于所擔保債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。

（二）抵押合同和抵押物登記

1.抵押合同

設立抵押權(quán)，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。

2.抵押物登記

當事人以法律規(guī)定的需要辦理抵押物登記的財產(chǎn)作抵押的，應當向有關部門辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。

（三）抵押的效力

抵押擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。

1.抵押權(quán)對抵押物所生孳息及已存在租賃權(quán)的效力

2.抵押期間抵押物的轉(zhuǎn)讓

3.抵押權(quán)轉(zhuǎn)移及消滅的從屬性

4.抵押財產(chǎn)價值減少或毀損的處理

5.其他情況下的抵押權(quán)效力

（四）抵押權(quán)的實現(xiàn)

1.抵押權(quán)實現(xiàn)的條件、方式和程序

2.抵押權(quán)的順位及確定抵押權(quán)次序的規(guī)則

3.對惡意抵押的限制

（五）最高額抵押

最高額抵押是為擔保債務的履行，債務人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔保財產(chǎn)的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償。

1.最高額抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓及變更

最高額抵押擔保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，但當事人另有約定的除外。

最高額抵押擔保的債權(quán)確定前，抵押權(quán)人與抵押人可以通過協(xié)議變更債權(quán)確定的期間、債權(quán)范圍以及最高債權(quán)額，但變更的內(nèi)容不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。

2.最高額抵押權(quán)所擔保的債權(quán)確定

四、質(zhì)押

質(zhì)押分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。

（一）動產(chǎn)質(zhì)押

動產(chǎn)質(zhì)押是債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保，當債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。該債務人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)為質(zhì)物。

質(zhì)押擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費用和實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用。質(zhì)押合同另有約定的，按照約定。

1.質(zhì)押合同

當事人應當采取書面形式訂立質(zhì)押合同。

2.質(zhì)權(quán)人對質(zhì)物的責任

3.質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)

債務人履行債務或者出質(zhì)人提前清償所擔保的債權(quán)的，質(zhì)權(quán)人應當返還質(zhì)押財產(chǎn)。

債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，質(zhì)權(quán)人可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)押財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。質(zhì)押財產(chǎn)折價或者變賣的，應當參照市場價格。

出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人可以協(xié)議設立最高額質(zhì)權(quán)。

（二）權(quán)利質(zhì)押

權(quán)利質(zhì)押是債務人或者第三人以其財產(chǎn)權(quán)利出質(zhì)作為債權(quán)的擔保，當債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以該財產(chǎn)權(quán)利折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)權(quán)利的價款優(yōu)先受償。

以不同種類權(quán)利出質(zhì)的法律規(guī)定

五、留置

（一）留置與留置權(quán)

留置是債權(quán)人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，是一種合同的擔保方式。

留置權(quán)是債務人不履行到期債務，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。其中債權(quán)人為留置權(quán)人，占有的動產(chǎn)為留置財產(chǎn)。

留置擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現(xiàn)留置權(quán)的費用。

（二）留置權(quán)的實現(xiàn)

留置權(quán)人與債務人應當約定留置財產(chǎn)后的債務履行期間；沒有約定或者約定不明確的，留置權(quán)人應當給債務人兩個月以上履行債務的期間，但鮮活易腐等不易保管的動產(chǎn)除外。債務人逾期未履行的，留置權(quán)人可以與債務人協(xié)議以留置財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣留置財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。留置財產(chǎn)折價或者變賣的，應當參照市場價格。

六、定金

定金是合同當事人約定一方向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額的貨幣（即定金）作為債權(quán)的擔保。債務人履行債務后，定金抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

定金應當以書面形式約定。

定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。

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