中級會計師

第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度

一、合伙企業(yè)法律制度主要內(nèi)容

(一)合伙企業(yè)及其分類

(二)廣義和狹義合伙企業(yè)法

合伙企業(yè)法有廣義和狹義之分。廣義的合伙企業(yè)法是國家立法機(jī)關(guān)或者其他有權(quán)機(jī)關(guān)依法制定的、調(diào)整合伙企業(yè)合伙關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱。狹義的合伙企業(yè)法是由國家立法機(jī)關(guān)依法制定的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》。該法于1997年2月23日由第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十四次會議通過，2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十三次會議修訂。

二、普通合伙企業(yè)

普通合伙企業(yè)是由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔(dān)無限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。

在特殊情況下，合伙人可以不承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

(一)合伙企業(yè)的設(shè)立

1.合伙企業(yè)的設(shè)立條件

(1)有2個以上合伙人;

(2)有書面合伙協(xié)議;

(3)有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資;

(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所;

(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

2.合伙企業(yè)的設(shè)立登記

(1)申請人向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交相關(guān)文件。

(2)企業(yè)登記機(jī)關(guān)核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。

(二)合伙企業(yè)財產(chǎn)

1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成

(1)合伙人的出資。

(2)以合伙企業(yè)名義取得的收益。

(3)依法取得的其他財產(chǎn)。

2.合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)

3.合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

(1)除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

(2)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

(3)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

(三)合伙事務(wù)執(zhí)行

1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

(1)全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)。

(2)委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。

2.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)

(1)合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利。

(2)合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)。

3.合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。 4.合伙企業(yè)的損益分配

(1)合伙損益。

(2)合伙損益分配原則。

①合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。②合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

5.非合伙人參與經(jīng)營管理

除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

(四)合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

1.合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力

2.合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償

(1)合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系。①合伙企業(yè)財產(chǎn)優(yōu)先清償。②合伙人的元限連帶清償責(zé)任。③合伙人之間的債務(wù)分擔(dān)和追償。

(2)合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系。①合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù);也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。②合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

(五)入伙與退伙

1.入伙

入伙是在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格。

(1)入伙的條件和程序。

(2)新合伙人的權(quán)利和責(zé)任。

2.退伙

退伙是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。

(1)退伙的原因。

(2)退伙的效果。

(六)特殊的普通合伙企業(yè)

1.特殊的普通合伙企業(yè)的概念

特殊的普通合伙企業(yè)是以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。

2.特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式

(1)責(zé)任承擔(dān)。

特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式分為兩種：①有限責(zé)任與無限連帶責(zé)任相結(jié)合。②無

限連帶責(zé)任。

(2)責(zé)任追償。

3.特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險防范

特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金、辦理職業(yè)保險。

【例】多項選擇題

◎甲、乙、丙、丁成立一有限合伙企業(yè)，其中甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。1年后甲轉(zhuǎn)為有限合伙人，丙轉(zhuǎn)為普通合伙人。此前，合伙企業(yè)欠銀行50萬元，該債務(wù)直至合伙企業(yè)被宣告破產(chǎn)仍未償還。下列有關(guān)對該50萬元債務(wù)清償責(zé)任的表述中，不符合合伙企業(yè)法律制度規(guī)定的有(　)。

A.甲、乙承擔(dān)無限連帶責(zé)任，丙、丁以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任

B.乙、丙承擔(dān)無限連帶責(zé)任，甲、丁以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任

C.甲、乙、丙承擔(dān)無限連帶責(zé)任，丁以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任

D.乙承擔(dān)無限連帶責(zé)任，甲、丙、丁以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任

正確答案：ABD

答案解析：根據(jù)規(guī)定，有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此甲乙丙均要承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人丁承擔(dān)有限責(zé)任，選項C正確。

判斷題

◎甲、乙、丙、丁成立了一個普通合伙企業(yè)，全體合伙人約定由甲執(zhí)行合伙事務(wù)，為了約束甲的行為，大家約定合伙人平均分配利潤，甲自己承擔(dān)虧損。這一約定符合法律規(guī)定。( )

正確答案：錯

答案解析：本題考核普通合伙企業(yè)損益的分配。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。 三、有限合伙企業(yè)

(一)有限合伙企業(yè)及其法律適用

有限合伙企業(yè)是由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙組織。

凡是《合伙企業(yè)法》中對有限合伙企業(yè)有特殊規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用有關(guān)特殊規(guī)定。

無特殊規(guī)定的，適用有關(guān)普通合伙企業(yè)及其合伙人的一般規(guī)定。

(二)有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)定

1.有限合伙企業(yè)人數(shù)

2.有限合伙企業(yè)名稱

3.有限合伙企業(yè)協(xié)議

4.有限合伙人出資形式

5.有限合伙人出資義務(wù)

6.有限合伙企業(yè)登記事項

(三)有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的特殊規(guī)定

1.有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人

有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。

2.禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)

有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。

3.有限合伙企業(yè)利潤分配

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

4.有限合伙人權(quán)利

(1)有限合伙人可以同本企業(yè)進(jìn)行交易。

(2)有限合伙人可以經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。

(四)有限合伙企業(yè)財產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定

1.有限合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

2.有限合伙人財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30 日通知其他合伙人。

(五)有限合伙人債務(wù)清償?shù)奶厥庖?guī)定

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

(六)有限合伙企業(yè)入伙與退伙的特殊規(guī)定

1.入伙

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)

繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

2.退伙

(1)有限合伙人當(dāng)然退伙。

(2)有限合伙人喪失民事行為能力的處理。

(3)有限合伙人繼承人的權(quán)利。

(4)有限合伙人退伙后的責(zé)任承擔(dān)。

(七)合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變的特殊規(guī)定

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

單項選擇題

◎某有限合伙企業(yè)在經(jīng)營期間吸收甲為有限合伙人。關(guān)于甲入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，下列表述中符合合伙企業(yè)法規(guī)定的是( )。

A. 甲不承擔(dān)責(zé)任

B. 甲承擔(dān)無限連帶責(zé)任

C. 甲以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任

D. 甲以其實繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任

正確答案：C

答案解析：新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。 四、合伙企業(yè)的解散和清算

(一)合伙企業(yè)的解散

根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定了合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散的情形。

(二)合伙企業(yè)的清算

1.確定清算人

2.清算人職責(zé)

3.通知和公告?zhèn)鶛?quán)人

4.財產(chǎn)清償順序

5.注銷登記

6.合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的處理

五、違反合伙企業(yè)法的法律責(zé)任

(一)違法行為及其法律責(zé)任

1.合伙人違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

2.合伙企業(yè)清算人違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

3.行政管理機(jī)關(guān)及其人員違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

(二)其他有關(guān)規(guī)定

1.違反合伙企業(yè)法的刑事責(zé)任

2.民事賠償和繳納罰款、罰金的承擔(dān)順序

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